<<
>>

§ 2. Аналоги хозяйственного партнерства в зарубежном законодательстве: понятие и правовая характеристика

Одним из определяющих выбор иностранных инвесторов факторов,

способствующих принятию ими решения о вложении инвестиций в Россию,

которая остро нуждается в их привлечении в период перехода национальной

экономики на инновационный путь развития, является присутствие во

внутригосударственном законодательстве подходящих и понятных

иностранному инвестору правовых конструкций – модельных для

соответствующей зарубежной правовой системы.

Известно, что разработчики Закона о ХП во многом ориентировались

на зарубежный опыт альтернативного разнообразия закрепленных в развитых

правопорядках организационно – правовых форм. Примерами таких форм

являются Компания с ограниченной ответственностью в США – Limited

32

Liability Company (далее – LLC), Партнерство с ограниченной

ответственностью в Великобритании – Limited Liability Partnership (далее –

LLP) и Акционерно-коммандитное товарищество в Германии

Kommanditgesellshaft auf Aktien (далее – KGaA).

И если США традиционно признается лидером мировой экономики в

целом, то Германию, в свою очередь, можно считать лидером европейского

сектора реального бизнеса. Подтверждением тому является тот факт, что

Германия, которая является на данный момент производственным центром

ЕС даже в условиях дестабилизации мирового финансового сектора, может,

как инвестировать, так рассматривать инвестиции в немецкий рынок. Что же

касается британской национальной юрисдикции, то она представляет

значительный интерес для данного диссертационного исследования в связи с

тем, что в соответствии с критериями успешного формирования и

функционирования второе место аналитиками признается именно за рынком

венчурного капитала Великобритании. Поэтому сравнение и сопоставление

правовой базы российского хозяйственного партнерства с нормативным

регулированием создания и деятельности аналогичных организационно-

правовых форм юридических лиц, занимающихся инновационно-

инвестиционной деятельностью в выбранных для исследования странах,

обоснованно, и представляет особый, значимый интерес в контексте

усовершенствования российской правовой модели.

Рассмотрим на конкретных примерах американский, британский и

немецкий опыт правового регулирования функционирования

предпринимательской деятельности компаний в организационно-правовых

формах аналогичных ХП. На примере конкретных зарубежных аналогов

определим общие и различные правовые характеристики в сопоставительном

анализе с российскими ХП, выявим историческую обусловленность их

появления и закрепления в зарубежном законодательстве, а также избранных

33

иностранным законодателем правовых механизмов регулирования их

деятельности.

Так, появление таких организационно-правовых форм как LLC и LLP,

изначально было обусловлено потребностями бухгалтерских и юридических

фирм, деятельность которых связана с высоким риском профессиональных

ошибок1. Однако в настоящее время обе эти организационно-правовые

формы используются для осуществления любой не запрещенной законом

деятельности. Аналогично, создание организационно-правовой формы ХП

первоначально было ориентировано, в первую очередь, на сферу венчурного

инвестирования, тем не менее, оно имеет общую правоспособность и может

осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности.

Например, сегодня LLC популяризованы среди статических

юридических лиц – держателей активов в противовес операционным

компаниям, непосредственно задействованным в процессе осуществления

предпринимательской деятельности2. LLC также широко распространены в

сферах деятельности, подлежащих обязательному лицензированию:

врачебные и юридические практики, а также аудиторы и некоторые другие

виды иной лицензированной профессиональной деятельности3.

Что касается германской коммандиты, то она возникла из полного

товарищества наследников, часть из которых, желая сохранить общность

имущества, не могли или не хотели активно участвовать в

предпринимательской деятельности и вместе с тем ограничивали свою

ответственность по общим долгам. KGaA является смешанной формой

коммандитного товарищества (объединения лиц) и акционерного общества

1 См.: Степанов Д.И.

Хозяйственные партнерства в России // Закон. – 2013. – № 1. – С. 24–

25.

2 См.: Sutton G., Esg. Now to use Limited Liability Company and Limited Partnerships. –

Nevada, 2004. – Р. 11.

3 См.: Mancuso A. Form your own Limited Liability Company. – California, 2011. – Р. 4.

34

(объединения капиталов), относительно редко встречающейся формой

ведения бизнеса.

Смысл создания такой юридической конструкции многогранен:

появление возможности участия среднего и мелкого бизнеса (коммандиты и

общества с ограниченной ответственностью) в акционерной форме

предпринимательства; целесообразность законного ограничения правомочий

органов акционерного общества в пользу участника, несущего полную

ответственность по его долгам; необходимость перехода к свойственной

коммандитному товариществу свободе внутренней, организации корпорации

и т. д.1

Акционерная коммандита целесообразна, когда имеет смысл

эксплуатировать привилегию на изобретение или открытие: изобретатель

становится во главе дела, он не подвергается периодическим баллотировкам;

вместе с тем и коммандитисты (акционеры) имеют в руках средства

контролировать и даже направлять действия комплементара. Форма KGaA –

традиционный тип компаний очень большой семьи и используется в

различных сферах: Merck KGaA – старейшая в мире фармацевтическая и

химическая компания, Claas KGaA mbH – германская машиностроительная

компания, крупный производитель сельскохозяйственной техники,

Drägerwerk AG & Co. KGaA – разработка новаторского оборудования в

области медицинского оборудования и технологий безопасности, HELLA

KGaA Hueck & Co. – в автомобильной промышленности, любима

владельцами немецких футбольных клубов: TSV München von 1860 GmbH &

Co. KGaA, Borussia Dortmund GmbH & Co KGaA, Sportverein Werder Bremen

GmbH & Co. KGaA.

Для того, чтобы сравнительно-правовой анализ норм российского и

зарубежного законодательства относительно выбранной проблематики

1 Суханов Е.С.

Сравнительное корпоративное право. – С. 73.

35

состоялся, необходимо выделить характерные правовые признаки ХП и дать

ему определение.

Начнем с категории определяющей жизнеспособность того или иного

юридического лица – категории «правоспособность».

Правоспособность

Юридические лица частного права и публичные учреждения некоторых

европейских стран, в том числе, Франции, наделяются специальной

правоспособностью, а значит, не могут заниматься деятельностью, не

указанной в их учредительных документах. Российское ХП напротив, может

иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые

для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных

федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям

деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и

соглашением об управлении партнерством1.

Вместе с тем, необходимо отметить, что некоторые ограничения

правоспособности все же имеют место быть, например, относительно

возможности осуществления эмиссии облигаций и иных эмиссионных

ценных бумаг. Кроме того, партнерство не вправе размещать рекламу своей

деятельности, партнерство не может быть учредителем (участником) других

юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций2.

Итак, правоспособность ХП является универсальной, что в принципе

присуще всем коммерческим организациям (за исключением ГиМУП) и, с

одной стороны, является традиционным. Однако, с другой стороны, ХП

декларируется как некая особая форма, преимущественная для ведения

инновационной предпринимательской деятельности, что обусловливает

1 См.: Терновая О.А. Правосубъектность хозяйственных обществ и товариществ в России

и во Франции // Журнал российского права. – 2012. – № 12. – С. 87.

2 См.: Бычко М.А., Комаревцева И.А. Хозяйственное партнерство: новеллы российского

гражданского законодательства // Вестник Ставропольского государственного

университета. – 2012. – № 2 (79). – С. 62-65.

36

необходимость законодательного установления ее специальной

правоспособности, основанной на целевой деятельности1.

В соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 9 Закона о ХП цели и виды

деятельности ХП должны быть отражены в его Уставе. В то же время,

согласно п. 1 ст. 2 данного закона правоспособность хозяйственного

партнерства может быть ограничена Уставом и СОУП, формулирующими

его предмет и цели деятельности. Вместе с тем, это право участников ХП, а

не обязанность.

Рассуждая о целесообразности данного положения, необходимо

обратиться к активно формирующейся в последнее время по данной

проблематике доктрине. Так, Е.А. Суханов замечает: «вместо того, чтобы

создать специальную организационно-правовую форму для инвестирования в

инновационные проекты, придумали новый, весьма странный вид

юридического лица, которое не ограничено в своей деятельности сферой

инноваций»2. Другие авторы наоборот поддерживают подход законодателя

относительно общей правоспособности ХП: «Не стоит заранее ограничивать

сферу деятельности новой разновидности компании. Партнерство может

подойти к проектам с небольшим числом участников, многие из которых

принимают активное участие в его работе (многочисленные компании из

сферы услуг: реклама, консалтинг, ИТ)3.

Создание юридического лица

1 Шмелева Д.В. Приоритетные организационно-правовые формы осуществления

инновационной предпринимательской деятельности: дис. … канд. юрид. наук. – М., 2015.

– С. 21.

2 Суханов, Е.А. Закон о хозяйственных партнерствах. История принятия, его цели задачи /

Е.А. Суханов // Законодательство. – 2012. – №1. – С. 19.

3 Целовальников А.Б. Особенности правового положения хозяйственных партнерств:

«первые впечатления» // Власть Закона. – 2012. – № 4. – С. 102.

37

Создание LLC регулируется Единым законом об LLC1. Статус LLP

регулируется в соответствии с Законами о партнерствах с ограниченной

ответственностью 2000 г.2 и о компаниях 2006 г.3, а также Положением о

применении Закона о компаниях 2006 г. к партнерствам с ограниченной

ответственностью 2009 г.4 Создание ХП допускается только путем

учреждения.

Примерно такое же положение вытекает и из зарубежных

законодательных источников. Например, в акте о LLP5, попросту указывается

то, что его создание возможно путем учреждения, о других каких-либо

формах речи в законе не идет.

Немецкая KGaA учреждается по тем же правилам, что и акционерная

компания. Кроме того, что в роли и в ответственности учредителей здесь

являются товарищи.

Субъектный состав

Участниками американской LLC могут быть как физические, так и

юридические лица, их количество законом не предусматривается, из чего

вытекает, что и одного участника может быть вполне достаточно для

существования такого юридического лица6. Если есть минимальное

количество учредителей, то ограничение на общее число участников

отсутствует.

Законам о партнерствах с ограниченной ответственностью 2000 г.

предусматривает так же сходные положения с американским прототипом

хозяйственного партнерства. Вместе с тем, данный акт содержит положения,

1 Uniform Limited Liability Company Act 2006 (Last Amended 2013)

http://www.uniformlaws.org/shared/docs/limited%20liability%20company/ullca_final_2014.pdf

2 Закон «О партнерствах с ограниченной ответственностью» 2000 года.

http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/12/contents

3 Закон о компаниях 2006 г. http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/contents

4 Положение о применении Закона о компаниях 2006 г. к партнерствам с ограниченной

ответственностью 2009 г. http://www.legislation.gov.uk/uksi/2009/1804/contents/made

5 Limited Liability Partnerships Act 2000. Section 1.

http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/12/section/1

6 Florida Limited Liability Company Act. Section 608.441 http://form.sunbiz.org/pdf

/Ch_608_Florida_LImited_Liability_Company.pdf

38

ограничивающие количество членов организации, а именно их число должно

быть не менее двух, и как минимум двое участников должны являться так

называемыми назначенными участниками, которые осуществляют

административные и бухгалтерские обязанности. Ограничения

максимального количества участников не предусмотрено1.

В KGaA есть два типа участников: один из акционеров принимает на

себя полную (неограниченную) ответственность по его долгам, получая

взамен статус комплементария коммандиты, а остальные участники,

формально сохраняя статус акционеров, фактически становятся

коммандитистами в отношениях с комплементарием. Для возникновения

коммандитного товарищества необходимо наличие, по крайней мере, одного

лица, несущего неограниченную ответственность по обязательствам

товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.

Акционерных комплементариев может быть несколько, причем в их

роли могут выступать юридические лица, в том числе общества с

ограниченной ответственностью, коммандиты с комплементарием в виде

общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co., KG) и даже

некоммерческие фонды (Stiftungen)2.

Аналогично LLC, LLP и KGaA, участниками ХП могут быть граждане

и (или) юридические лица. Однако требования к количеству участников ХП в

РФ являются более жесткими по сравнению с его зарубежными аналогами. В

законодательстве РФ такого рода ограничения есть. В соответствии со ст. 2

Закона коммерческая организация признается созданной в организационно-

правовой форме ХП, если она создана двумя или более (максимально 50)

гражданами и (или) юридическими лицами и в управлении ее деятельности

принимают участие участники партнёрства, а также иные лица в пределах и

1 Limited Liability Partnerships Act 2000. Section 21A, 43, section 7

URL:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/12/contents

2 См.: Суханов Е.С. Сравнительное корпоративное право. – С. 74.

39

объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Подобного рода установления связаны с правовой природой ХП и его

ориентированностью на инвестиционную предпринимательскую

деятельность с участием частного бизнес-сектора.

Таким образом, российское ХП представляет собой созданную двумя

или более лицами коммерческую организацию, в управлении деятельностью

которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в

пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении

партнерством. Этим обстоятельством специалисты и обосновывают схожесть

правовой природы LLC, LLP, KGaA и ХП, занимающих промежуточное

положение между хозяйственными обществами и хозяйственными

товариществами, которая в наибольшей степени, нежели другие

организационно-правовые формы удовлетворяет потребностям

инновационного и венчурного предпринимательства.

Учредительные документы. Устав и соглашение об управлении

В Соединенных Штатах Америки LLC учреждается путем регистрации

заявления об учреждении или на основании положения об учреждении

государственным секретарем, в зависимости от закрепленного

законодательного подхода в каждом конкретном штате. При этом если в

штате Миннесота государственная пошлина уплачивается в размере 135$-

155$, то в штате Калифорния размер ее значительно ниже – 85$ (15$ из

которых подлежат возврату). Далее, при заполнении положения о

регистрации в штате Миннесота требуется информация о продолжительности

деятельности LLC, чего не требуется указывать в положении штата

Калифорния.

В большинстве случаев, заключение соглашения об управлении не

является обязательным требованием, но на практике оно широко

распространено. А в некоторых штатах, например, в штате Нью-Йорк, его

40

заключение является обязательным требованием1. В штате Миннесота, как и

в штате Нью-Йорк2 тоже требуется заключение соглашения об управлении.

Большинство штатов не требуют обязательного заключения соглашения об

управлении, но на практике каждая вторая компания заключает соглашение3.

В Великобритании LLP вправе заключать контракты, осуществлять

покупку, продажу имущества, также арендовать имущество, быть

учредителем юридических лиц, выступать истцом и ответчиком в суде,

нанимать сотрудников. В учредительном договоре прописываются все

условия деятельности участников компании, в том числе участие в уставном

капитале, взаимодействие с управляющим менеджером и иные. Согласно

законодательству Великобритании учредительный договор компании не

подлежит регистрации в государственных органах, в силу чего, информация,

отраженная в договоре не доступна третьим лицам. Процедура учреждения

LLP предполагает обязательную регистрацию заявления об учреждении. Что

касается партнерского соглашения, то здесь ситуация сходна с

предписаниями, относящимися к LLC: оно не обязательно, но на практике

широко распространено. Как правило, сторонами соглашения выступают

партнеры и LLP, однако сторонами соглашения могут быть и иные лица.

Для регистрации KGaA, также как и акционерного общества,

необходимо предоставить устав компании, являющийся учредительным

договором общества, подлежащим нотариальному удостоверению. Общество

как таковое существует только с момента его регистрации в торговом

реестре. Устав должен содержать следующие данные: фирменное

наименование, место нахождения общества, предмет деятельности общества,

размер уставного капитала, номинальная стоимость акции и др. сведения.

1 Limited Liability Company Law. Section 203.

http://codes.lp.findlaw.com/nycode/LLC/2/203#sthash.mfD9kZoB.dpuf

2 Limited Liability Company Act of New York 2006. Article 4. Section 417.

http://law.onecle.com/new-york/limited-liability-company-law/LLC0417 417.html

3 См.: Mancuso A. Form your own Limited Liability Company. – California, 2011. – Р. 5.

41

Согласно Закону о ХП, единственным учредительным документом ХП

является его устав. Так же есть возможность заключения и соглашения об

управлении партнерством, в рамках которого оговариваются вопросы его

деятельности, реорганизации и ликвидации, а также иные положения, не

содержащиеся в уставе ХП.

Обобщая положения об учредительных документах ХП, можно сказать,

что во всех трех случаях, кроме Германии, предусмотрена возможность

заключения партнерского соглашения об управлении, при котором данный

документ не подлежит обязательной регистрации. Поэтому, полагаем, что в

отсутствие сформировавшейся в РФ деловой практики, полезно при

подготовке соглашений об управлении хозяйственными партнерствами

учитывать опыт и примеры соответствующих соглашений LLP и LLC, с

учетом императивных норм российского права.

Уставный капитал

Отсутствие в законодательстве РФ требований к минимальному

размеру складочного капитала ХП соответствует аналогичному

законодательному подходу в отношении сопоставимых с ним зарубежных

аналогов, в частности, французскому опыту создания общества с

ограниченной ответственностью (ст. L. 223-2 Торгового кодекса Франции), а

также упрощенного акционерного общества1.

При учреждении американской LLC поднимается вопрос уставного

капитала, однако он также не имеет существенного значения. Внесение

вкладов в уставный капитал американской LLC может осуществляться в

различных формах, в форме движимого или недвижимого имущества,

денежных средств, оказанных услуг или, как в большинстве штатов,

обязательств оказать услуги в будущем. Оценка вкладов не требуется,

1 См.: Терновая О.А. Правосубъектность хозяйственных обществ и товариществ в России

и во Франции // Журнал российского права. – 2012. – № 12. – С. 88.

42

достаточно добросовестной оценки стоимости вклада участниками

компании.

Требования к размеру уставного капитала британского LLP также

отсутствуют, как нет и формального требования по форме внесения вкладов

и их оценке. Кроме того, если партнеры не договорились об обратном, у них

нет обязанности по внесению вкладов в принципе.

В складочном капитале KGaA помимо акционеров, должны также

участвовать и товарищи, притом должны иметь не меньше определенного

числа акций и являются акционерами лишь по отношению к складочному

капиталу и к другим акционерам-коммандитистам, а не для третьих лиц.

Согласно российскому Закону о ХП, каждый его участник обязан

внести вклад в складочный капитал партнерства. При этом вклад в

складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими

вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную

оценку правами. Вкладом в складочный капитал не могут выступать ценные

бумаги (за исключением облигаций хозяйственных обществ), а также иные

виды имущества и иных объектов гражданских прав, внесение которых

запрещено согласно соглашению об управлении партнерством. Денежная

оценка неденежных вкладов утверждается единогласным решением всех

участников, и за исключением случаев недостижения согласия между ними

привлечения оценщика не требуется.

Таким образом, отсутствие требований к минимальному размеру

складочного капитала ХП и обязательной независимой оценке вносимых в

него неденежных вкладов в целом соответствует аналогичной практике в

отношении LLP и LLC.

Налоговые льготы

43

В американском корпоративном праве выделяются две

организационно-правовые формы юридических лиц, каждой из которых

соответствует свой подход к вопросу налогообложения:

а) корпорация, которая традиционно платит налог на доход (прибыль);

б) партнерство, которое столь же традиционно не рассматривается как

субъект законодательства о корпоративном подоходном налоге (прибыли).

Компания с ограниченной ответственностью может облагаться налогом

на прибыль либо как корпорация, полностью уплачивая при этом налог, либо

как партнерство, что позволяет избежать уплаты компанией налога на

прибыль и без налогообложения распределить ее доход между участниками

компании. В последнем случае доход, полученный компанией, облагается

налогом только после его распределения между участниками как их личный

доход. Следует сразу оговориться, что указанное преимущество действует

только в отношении налога на корпоративный доход (прибыль) и не

распространяется на другие налоги, которые LLC платит на общих

основаниях.

Основных критериев, используемых для разделения компаний на

партнерства и корпорации в налоговых целях, всего пять: количество

участников; продолжительность существования; возможность отчуждения

долей; степень централизации управления компании; условие ограничения

ответственности. Принято считать, что если три из пяти данных критериев

указывают на сходство компании с партнерством либо корпорацией, вопрос

о налоговой классификации LLC решается чаще всего в пользу той формы,

черты которой преобладают.

Итак, очевидно, что для организационно-правовой формы LLC

характерны специфические признаки как частноправового, так и публично-

правового характера. Частноправовой характер заключаются в сочетании

преимуществ ограниченной ответственности участников компании, которая

44

свойственна для корпоративных организационно-правовых форм, с

относительной свободой организации внутреннего управления, которая

характерна для формы партнерства, в данном контексте LLC схожа с ХП.

Вторая группа признаков, относящихся к публично правовому

характеру юридической природы LLC, охватывает сферу налогообложения.

Участники LLC имеют право выбора в соответствии с какими требованиями

будет осуществляться налогообложение организации. Первый вариант – в

соответствии с требованиями, предъявляемыми к корпорации, и этот вариант

довольно редко встречается на практике. Чаще всего участники выбирают

второй вариант – в пользу модели, позволяющей исключить режим двойного

налогообложения доходов LLC, которые распределяются среди ее

участников, и на уровне юридического лица, и на уровне отдельного

участника. В этом случае доходы и расходы, полученные по итогам

деятельности LLC за отчетный период, отражаются в налоговых декларациях

ее участников и в соответствии с установленным ими порядком участвуют в

распределении прибыли и несения издержек. Такой подход называют

сквозным налогообложением.

Несмотря на то, что США не являются оффшорной юрисдикцией как

таковой, однако, в Указании Банка России от 07.08.2003 № 1317-У1 в списке

государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим и

(или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при

проведении финансовых операций (оффшорные зоны) включены:

Содружество Пуэрто-Рико; штат Вайоминг; штат Делавэр.

1 Указание Банка России от 07.08.2003 № 1317-У «О порядке установления

уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами,

зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный

налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление

информации при проведении финансовых операций (оффшорных зонах)» // Вестник Банка

России. – 2003. – № 51.

45

Приведем пример: законодательство штата Вайоминг позволяет

существовать компании без ее регистрации в налоговых органах США, то

есть позволяет избежать сдачи отчетности и соответственно

налогообложения, из этого следует, что американская компания может

работать как классический оффшор. Однако вести бизнес в США, не

открывая счета в американском банке, а также работать с американскими

резидентами без постановки на налоговый учет в США невозможно.

Вкладчикам капитала в такой организационно-правовой форме, как

KGaA также импонирует налоговый режим, дающий им возможность не

подвергаться двойному обложению налогом. Дело в том, что акционерные

общества в обязательном порядке должны платить налог на получаемую

прибыль, и помимо этого налогом облагаются дивиденды, получаемые

акционерами. Дивиденды же, выплачиваемые акционерно-коммандитными

товариществами, налогообложению не подлежат1.

Отметим также, что в отличие от зарубежных аналогов, для российских

хозяйственных партнерств не предусмотрено каких-либо налоговых льгот2,

поэтому этот вопрос не стал предметом рассмотрения в соответствующей

части работы, посвященной российскому правовому регулированию

деятельности ХП, как и не может стать самостоятельным выводом работы по

причине выхода его за рамки специальности 12.00.03. Тем не менее, изучение

этого вопроса в рамках законодательства зарубежных стран обусловлено

исследовательским интересом к комплексной правовой характеристике ХП,

сочетающей в себе частноправовые начала как вид корпоративной

коммерческой организации и публично-правовые начала, обусловленные

вопросами налогообложения.

1 См.: Стровский Л.Е. Внешнеэкономическая деятельность предприятия. Учебник для

вузов. – М.: ЮНИТИ, 1999. – С. 75.

2 См.: Бондаренко В.В. Некоторые особенности правового статуса хозяйственного

партнерства и инвестиционного товарищества // Юридическая наука: история и

современность. – 2012. – № 11. – С. 64.

46

Теперь, когда общие ключевые признаки ХП, определяющие его

правовой статус как субъекта предпринимательской деятельности для всех

национальных юрисдикций, выявлены, можно сформулировать его понятие.

Хозяйственное партнерство – это коммерческая организация

корпоративного типа хозяйствования, созданная путем учреждения, в

управлении деятельностью которой принимают участие участники

партнерства, внесшие вклад в складочный капитал, а также иные лица (не

являющиеся участниками), обеспечивающая ограничение личной

ответственности ее участников по обязательствам в пределах стоимости

внесенных ими вкладов и пропорционально их размеру и полную свободу

внутренней организации (системы органов и их компетенции) посредством

соглашения об управлении партнерством, сочетающая в себе признаки

«объединения лиц» и «объединения капиталов».

Вопросы управления

Как и в британском LLP, основную роль в управлении американской

LLC играют ее участники. Их одобрению подлежат наиболее важные

вопросы, такие как отчуждение существенной части активов, слияние с

другим юридическим лицом или ликвидация LLC.

При этом участники LLC могут выбрать модель управления,

наилучшим образом отвечающую потребностям ведения их бизнеса.

Основываясь на структуре LLC в целом и организации управления, выделяют

следующие модели управления1:

– корпоративная модель. При использовании корпоративной модели

участники избирают совет директоров, который осуществляет управление

компанией и избирают должностных лиц, которые управляют делами

компании на текущей основе, являются представителями компании в

1 См.: Бейкери Макензи – Си-Ай-Эс Лимитед. Методико-аналитический материал с

приложение типовых документов для учреждения, функционирования, реорганизации и

ликвидации хозяйственного партнерства. – М., 2014. – С. 14.

47

отношениях с третьими лицами и осуществляют иные предоставленные им

полномочия (президент, секретарь компании, а также один или несколько

вице-президентов и финансовый управляющий);

– партнерская модель. При использовании партнерской модели

управления в деятельности LLC принимают участие все участники

компании. Каждый из них имеет право действовать от имени компании в

отношениях с третьими лицами. Однако данные полномочия участника

можно ограничить, во многих штатах такое ограничение не будет иметь

юридических последствий для третьих лиц, которым не было о нем известно;

– смешанная модель. При использовании смешанной модели

отсутствует совет директоров. Для осуществления управления участники по

своему усмотрению избирают должностных лиц или менеджеров, которые

могут и не быть участниками компании. Решение о способе управления

должно быть принято по усмотрению участников LLC до ее регистрации.

Выбор отсутствует только в штате Тенесси, где разрешается создание

компаний, управляемых исключительно участниками1. На основании пункта

(a) статьи 15-1 Limited Liability Company Act2 (единого федерального закона

о Компаниях с ограниченной ответственностью) каждый член имеет равные

права в управлении и ведении бизнеса компании за исключением случаев,

предусмотренных в подразделе (с). Но законодательство различных штатов

трактует данное положение по-разному3.

Закон об LLC штата Делавэр предоставляет возможность выбора

голосования: в соответствии с долей в капитале; в соответствии с долей в

прибыли; в соответствии с принадлежностью к той или иной группе

1 Limited Liability Company Act of Tennessee Revised. 2005.

http://www.tn.gov/sos/acts/104/pub/pc

2 Limited Liability Company Act. 1994. http://www.poznaklaw.com/articles/liabib.htm

3 Limited Liability Company Act of Wyoming 1997. http://www.wyomingregisteredagent.com/

48

участников; или по принципу, который предусмотрен в соглашении об

управлении1.

Большинство штатов регулирует и срок организации, LLC могут быть

созданы, как на ограниченный срок (по законодательству большинства

штатов – до 30 лет), так и бессрочно2.

Законодательство о британских LLP также позволяет партнерам

выбрать модель управления по своему усмотрению, закрепив ее в

соглашении. По общему правилу, каждый партнер имеет право принимать

участие в управлении LLP, а также признается его агентом и своими

действиями создает обязательства для LLP. Таким образом, круг участников,

которые могут выступать от имени LLP без доверенности, шире, чем в ХП.

Органами деятельности KGaA являются общее собрание и

наблюдательный совет, а функции правления (совета директоров) переходят

к неограниченно отвечающему участнику, при этом все решения общего

собрания нуждаются в его обязательном согласии (утверждении).

Согласно российскому Закону о ХП, единственным обязательным

органом управления в партнерстве является единоличный исполнительный

орган, избираемый из числа участников партнерства. В его полномочия

входит, в том числе представление интересов партнерства и совершение

сделок от имени партнерства без доверенности. Система, структура и

полномочия иных органов управления, порядок осуществления ими

деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об

управлении партнерством с учетом положений Закона. При этом иные

органы управления могут формироваться из лиц, не являющихся

участниками партнерства. Очевидно, что продемонстрированный

1 Limited Liability Company Act of Delaware.

http://www.formacompany.com/en/delaware/delaware-company-law/delaware-llc-members.php

2 См.: Загребнев С.В. Американская компания с ограниченной ответственностью (LLC) //

Законодательство. – 2001. – № 2. – С.71–78.

49

законодателем альтернативный подход предоставляет участникам ХП

широкий выбор модели управления.

Итак, общими характерными признаками рассмотренных совместно с

ХП аналогичных ему организаций, обусловливающими национальные

законодательные подходы к регулированию создания и деятельности данной

организационно-правовой формы в контексте общемировой экономико-

правовой интеграции в сфере инновационной предпринимательской

деятельности являются:

– допустимость создания ХП только путем учреждения;

– наличие единственного учредительного документа ХП - его устава;

– возможность заключения партнерского соглашения об управлении,

без обязанности обязательной его регистрации;

– облегченный процесс создания ХП в части отсутствия требований к

минимальному размеру складочного капитала;

– наличие специфических признаков частноправового характера,

заключающихся в сочетании преимуществ ограниченной ответственности

участников компании, которая свойственна для организационно-правовой

формы корпорации, с относительной свободой организации внутреннего

управления.

Кроме того, выделены и различные правовые характеристики

правового обеспечения ХП и его зарубежных аналогов. Среди них:

– присущая ХП общая правоспособность, отличающая его от

юридических лиц частного права и публичных учреждений некоторых

европейских стран, наделенных преимущественно специальной

правоспособностью, основанной на целевой направленности их

деятельности, зафиксированной в их учредительных документах;

– более жесткие требования к количеству участников ХП в

законодательстве РФ по сравнению с его зарубежными аналогами;

50

– отсутствие налоговых льгот для российских хозяйственных

партнерств в отличие от аналогичных зарубежных форм;

– практически полное отсутствие публично-правовых начал

деятельности российского ХП.

<< | >>
Источник: ЦИБЕНКО АЛЕКСАНДР ЮРЬЕВИЧ. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО КАК ОРГАНИЗАЦИОННО- ПРАВОВАЯ ФОРМА ВЕНЧУРНОГО И ИННОВАЦИОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА (КОМПАРАТИВНОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва 2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 2. Аналоги хозяйственного партнерства в зарубежном законодательстве: понятие и правовая характеристика:

  1. §1.3. Понятие и общая характеристика положения миноритарных акционеров в АО.
  2. ВВЕДЕНИЕ
  3. СОДЕРЖАНИЕ
  4. § 1. Хозяйственное партнерство в российском законодательстве: понятие и правовая характеристика
  5. § 2. Аналоги хозяйственного партнерства в зарубежном законодательстве: понятие и правовая характеристика
  6. § 2. Понятие венчурной деятельности и венчурного капитала в законодательстве и доктрине зарубежных стран
  7. § 3. Правовая характеристика венчурной деятельности и практика ее осуществления хозяйственными партнерствами в РФ
  8. § 4. Правовая характеристика венчурной деятельности и практика ее осуществления аналогами хозяйственных партнерств за рубежом
  9. 1.3 Международное и зарубежное законодательство о непрофсоюзном (альтернативном) представительстве интересов работников
- Авторское право России - Аграрное право РФ - Адвокатура РФ - Административное право РФ - Административный процесс России - Арбитражный процесс России - Банковское право России - Вещное право России - Гражданский процесс РФ - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Избирательное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство России - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Корпоративное право РФ - Муниципальное право РФ - Право социального обеспечения России - Правоведение РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Семейное право России - Таможенное право России - Теория государства и права РФ - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право России - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Экологическое право России -