§1.2. Понятие «акционер» в науке и законодательстве.

Акционер является ключевой фигурой при создании АО, т.к. последнее согласно классификации, предложенной в ст.48 ГК, создается по воле его учредителей (участников). Акционеры за счет своего* имущества формируют уставный капитал АО.

Деятельность АО'тесно связана с акционерами: они составляют высший орган его управления - общее собрание акционеров - и решают основные вопросы этой деятельности; за счет их имущества* может увеличиваться уставный капитал АО; они могут претендовать, на* определенные денежные или иные имущественные выплаты в некоторых случаях уменьшения уставного капитала АО; действительность решений органов управления- АО и сделок АО зависит от соблюдения субъективных прав и обеспечения законных интересов акционеров. Таким образом, для' акционерного и предпринимательского права большое значение имеет правовой статус акционеров и- возможности его различий у отдельных акционеров.

Однако закон не дает определения акционера. Доктрина не вносит определенности в этот вопрос.

В словаре С.И.Ожегова акционер - владелец акций, совладелец акционерного предприятия¹. Соответственно акция там же определяется как «ценная бумага, свидетельствующая о взносе определенного пая в предприятие, дающая ее владельцу право участия в прибылях»^[26] ^{^[27]. Эта традиция сохранилась в советском энциклопедическом словаре: акционер - «физическое или юридическое лицо, владеющее акциями данного акционерного общества», а акция- - это «ценная бумага, свидетельствующая о внесении пая в капитал акционерного общества,}

которая дает ее владельцу право на присвоение части прибыли* в. форме' дивиденда»¹.

В Словаре иностранных слов «акционер» определяется как «владелец акций», а под «акцией» понимается «ценная бумага, выпускаемая акционерным-обществом и дающая право её владельцу на получение определенного? дохода* (дивиденда) из прибылей акционерного общества»?.

И.Т.Тарасов считал, что в, понятие «акционер» входит в качестве существенного'элемента не владениеакцией, которого? может и не быть, в, случае если акции-еще не оплачены, но, пользование акционерным? правом, поэтому акционером И.Т.Тарасов называл лицо,.пользующееся акционерным- правом на основании участия его- в образовании акционерного капитала. Акция, же, по его‘мнению, «есть документ на участие в, акционерном предприятии с определенной» долей акционерного- капитала, дающий определенные права и возлагающий определенные обязанности, составляющие содержание так называемого акционерного права»^[28] ^{^[29] ^[30].}

Г.ФШершеневич был сторонником* имущественной? концепции правового статуса, акционера и указывал, что «акционером^ признается тот, кто обладает акцией или? временным свидетельством»^[31]. Он также отмечал значение фигуры акционера, признавая? акционерную компанию соединением лиц^[32].

А.И.Каминка считал, что акционерная компания представляет собой не мертвый капитал, а союз лиц, являющихся представителями- данного капитала^[33].

К дореволюционной традиции (в первую очередь, в лице И.Т.Тарасова) близка В.В.Долинская, которая природу прав акционеров видит не столько во владении акцией, сколько в участии акционера в АО¹. Одновременно она указывает на дискуссионность вопросов о понятии, природе акций и ценных бумаг в целом в законодательстве и научной литературе, несовпадение понятий «акционерные отношения» и «отношения на рынке ценных бумаг», несовпадение легального перечня прав владельца акции исходя из функций этого вида ценных бумаг и перечня прав акционера^[34] ^{^[35].}

Вопрос об определении и статусе акционера также ставили Ю.А. Метелева, С.Д.Могилевский, Е.Б.Сердюк, П.В.Степанов и некоторые другие^[36]. Например, С.Д.Могилевский дает такое определение: «Акционер — это лицо, участвующее в формировании» уставного капитала акционерного общества, имеющее обязательственные права (права требования) в отношении этого акционерного общества, удостоверенные специальными эмиссионными ценными бумагами - акциями, находящимися у него на праве собственности, и зарегистрированное в реестре акционеров этого акционерного общества»^[37].

А.Н.Михайлова трактует правовой статус акционера как «совокупность закрепленных за ним [акционером - В.Ф.] прав и обязанностей с определением способности осуществлять их и отвечать за неправомерную» реализацию при необходимых юридических гарантиях в целях обеспечения его законных интересов»^[38].То есть

исследователи чаще делают акцент на правах акционера и их осуществлении, упуская; из виду иные, значимые: элементы правового статуса;.

Анализ правовых актов по акционерному праву и рынку ценных бумаг, с одной стороны, и научных исследований, с другой стороны, позволил нам выделить следующие элементы; через которые раскрывается понятие «акционер» него положение:

I имущественная характеристика:;

- участие в формировании уставного капитала АО;

- владение; акциями на праве собственности;

- права требования; к АО (части прибыли; в« виде; дивидендов; ликвидационной стоимости);

- иные имущественные права при деятельности АО;

II'Характеристикам сфере отношений по управлению:

- положительноерешение вопросов о создании АО, утверждении его устава; избрании его; органов; оценке вкладов,, вносимых в неденежной форме и др.;

- права на участие в управлении АО;

III; организационногимущественная' характеристика; или формальная определенность:.

- фиксация данных акционера в специальном; списке акционеров (реестре)..

Причем 2 первых элемента в имущественной характеристике; и первый элемент в характеристике в сфере; отношений по управлению выступают обязательными предпосылками? установления статуса; акционера; а остальные; — правовыми последствиями такого установления.

Применив; аналогию;, сошлемся- на; дело? в отношении- юридического лица другой" организационно-правовой формы. Арбитражный суд отказал в удовлетворении? исковых требований о;

признании недействительным учредительного договора компании в части включения в её состав одного из участников. Этой фирмой внесен вклад в уставный капитал компании и она участвовала в управлении

делами компании [выделено мной — 5.Ф.].

Указание в учредительном договоре неверных данных о регистрации фирмы не может служить основанием для признания этого договора в части включения её в состав участников компании ничтожным со ссылкой на то, что такого юридического лица не существует¹.

На стадии учреждения АО инвесторы (будущие акционеры) вносят вклады в уставный капитал АО. П. 2 ст. 99 ГК гласит, что «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества», хотя эта формулировка не совсем корректна: речь идет именно об инвесторах, учредителях, но еще не акционерах. Именно акционеры могут быть освобождены от такой обязанности: согласно п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО», увеличение уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества АО.

Права акционеров на акции закреплены как в ГК, так и в специальном законодательстве - ФЗ «Об АО» и ФЗ РФ от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»^[39] ^{^[40] (далее - ФЗ «О РЦБ»).}

Первый элемент характеристики в сфере отношений по управлению императивно закреплен в ст. 9 ФЗ «Об АО».

Правовые последствия рассмотрим на примере. На основании договора о создании АО осуществляется размещение акций среди их первоначальных приобретателей. Однако, следуя положениям ФЗ «О РЦБ», можно сделать вывод, что факт государственной регистрации АО не легализует статус учредителей как акционеров общества. В

соответствии со ст. ст. 17, 18, 24, 25 ФЗ «ОРЦБ» вновь созданному АО необходимо произвести государственную регистрацию решения» о выпуске ценных бумаг в отделении ФСФР РФ, которое удостоверяет права, закрепленные акцией, а также отчета об итогах выпуска¹.

Государственная'регистрация¹ выпуска ценных бумаг представляет собой особый юридический- акт признания и подтверждения государством факта полноты и достоверности представленных АО сведений, законности связанных с выпуском¹ действий на момент такой регистрации, а также условие правомерности совершения последующих юридических действий, необходимых для' реализации выпуска ценных бумаг.

В «противном случае удостоверенные акцией права не могут быть легализованы, что влечет ничтожность действий по’ размещению акций, исключает оборотоспособность акции, может повлиять на деятельность общества и его органов управления по принятию ими законных решений, и, в конечном счете, причинение убытков обществу и его акционерам.

¹ Президиум ВАС РФ в постановлении по конкретному делу со

* ссылками на п. 1 ст. 149-ГК и*ст. 28 ФЗ РФ «О РЦБ» также указывал на

’ удостоверительную, служебную^ функцию фиксации¹ прав и

, правообладателей в системе ведения реестра записями на лицевых счетах

у держателя- реестра, «...наличие в реестре акционеров... записей о

< спорных акциях не является доказательством существования самих

' ’ акций, поскольку в силу статьи 149 Гражданского кодекса Российской

1 Федерации регистратор осуществляет только фиксацию прав,

закрепленных бездокументарной ценной бумагой... В соответствии со

\ статьей 28 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке

ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги

£ _______________________________

¹ См таюке п2 1.1., разделы 2.4., 2.6., п.3.2.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации і проспектов ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР РФ от 25 01 2007 № 07-4/пз-н И СПС «Консультант

Плюс».

бездокументарной* формы выпуска удостоверяются в системе ведения

\ реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра»¹.

, Аналогичный вывод можно сделать из анализа п. 1 ст. 52 Закона

{ Республики Армения от 25.09.2001 г. № 3P-232 «Об акционерных»

обществах».

і К сожалению, законодательство не дает однозначного ответа на

вопрос о моменте трансформацииинвестора в акционера.

і Договор купли-продажи - наиболее распространённое основание

¹ приобретения акций инвесторами - в силу ГК является консенсуальным.

' Т.е. инвестор становитсяакционером с момента-заключения договора?

©г.

45 ФЗ «Об АО» говорит о внесении записав реестр акционеров' общества* по требованию* акционера* [выделено мной - В.Ф.], номинального держателя* акций, или в предусмотренных законом случаях потребованию иных лиц^[41] ^{^[42] ^[43]. То есть статус* акционера не связан с удостоверительной записью? После государственной регистрации* созданного* АО и до государственной регистрации выпуска ценных бумаг акционер не может подтвердить свои правазаписями на лицевом счете у держателя реестра. Его права подтверждаются* заключенным договором» о создании» общества и защищаются акционерным» иі инвестиционным законодательством.
На статус акционера не' влияет факт оплаты акций?. Однако реализация» прав акционеров связана с исполнением обязанности по оплате вклада* в уставный капитал: до* этого владелец,акции» не может

совершать сделки с акциями, не имеет права голоса по ним, права дивиденда (например, п. 1 ст. 34 ФЗ «Об АО», Постановление ФКЦБ РФ от 30.08.2001 г. №21).
Весьма интересна и проблемна для практики ситуация, когда инвестиции будущих акционеров не имеют конечного результата. ФЗ «О РЦБ» использует следующую терминологию: признание выпуска несостоявшимся или недействительным (например, ст. 26)¹. Отношения между эмитентом и инвестором также урегулированы Положением о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утв. постановлением ФКЦБ России от 08.09.1998 г. № 36^[44] ^{^[45].}
Согласно Разделу 2 вышеуказанного Положения процедура изъятия ценных бумаг из обращения и возврата владельцам ценных бумаг средств инвестирования предполагает, что вначале осуществляется изъятие акций из обращения (в т.ч. сбор сертификатов ценных бумаг в случае документарной формы ценных бумаг) и аннулирование их, после этого эмитент осуществляет возврат средств инвестирования.
Открытым остается вопрос: какова будет судьба тех отношений, в которые инвестор вступил именно в качестве акционера данного АО (сделки, в совершении которых хозяйственным обществом имеется заинтересованность, занятие определенных должностей и т.д.).
Армянский законодатель именует инвестора акционером вне зависимости от факта оплаты акции (п. 6 ст. 42 Закона Республики Армения «Об акционерных обществах»). Но игнорирование проблемы не приближает к её решению.

Принцип свободы» отчуждения, акций означает, что помимо прекращения физического существования акционера - физического лица, деятельности акционера' - юридического лица статус акционера утрачивается при полном и окончательном отчуждении акций.
Основное содержание характеристики акционера в правовых актах сводится, к его правам и обязанностям. Ответственность акционера практически не освещается'(редкое исключение - норма п.1' ст.34 ФЗ «Об АО»), что, на наш взгляд, связано не столько с неразработанностью в доктрине, сколько' с отсутствием этих норм и, может быть, урегулированностью этих отношений договорным правом.
Спорным остается вопрос о статусе акционеров с позиций участия их в. гражданском, торговом* обороте, предпринимательской деятельности: Среди ученых, не признававших их предпринимателями, можно¹ назвать С.Н.Ландкофа, Л.И.Петражицкого, П.А.Писемского, среди ратовавших за признание акционеров предпринимателями - Г.Е. Авилов, А.И.Каминка, В.В.Лаптев, с некоторыми оговорками Г.Ф.Шершеневич¹. Конституционный Суд РФ в постановлении от 24.02.2004 г. № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об* акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»² попытался укрепить позицию Гражданского кодекса (ч. Ill п. 1 ст. 2 ГК), указав, что деятельность акционеров не является предпринимательской, а относится к иной не запрещенной экономической деятельности. Однако экономическая наука
¹ См.: Коминка А.И. Акционерные компании. Т.1. СПб., 1902. С.8-14; Он же. Основы
предпринимательского права. Пг., 1917. С.60-113; Лаидкоф С.Н. Субъекты прав (лица) ГК РСФСР: Научный комментарий. М., 1928. С.ЗЗ; Лаптев В.В. Введение в предпринимательское право. М., 1994. С.7-8; Петражицкий Л.И. Акционерная компания. Акционерные злоупотребления и роль акционерных компаний в народном хозяйстве. СПб., 1898. С.36; Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876. С.125; Предпринимательское право: Курс лекций / Под ред. Н.И.Клейн. М., 1994. Шеріиеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. С.394.
² СЗ РФ. 2004. №9. Ст.830.

и тяготеющие к ней налоговое законодательство и законодательство о занятости населения обнаруживают иной подход. Также стоит обратить внимание на постановление ФАС Московского округа от 11.06.2003 г. № КГ-А40/3462-03, в котором суд отметил, что предпринимательская деятельность хозяйственного общества осуществляется не сама по себе, а в связи с реализацией участниками общества своих неимущественных прав участников, в частности по формированию органов общества, определению направлений его деятельности и т.д. Таким образом, хотя приобретение акций и не является предпринимательской деятельностью (за исключением акционерных инвестиционных фондов, брокеров, дилеров, других профессиональных участников рынка ценных бумаг), оно не может не затрагивать сферу экономической деятельности и тесно связано с предпринимательской деятельностью.
Итак, понятие «акционер» недостаточно разработано в науке и законодательстве.
В ходе 1155-й сессии Совета Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), состоявшейся 10-13 мая 2007 г., была, согласована «Общая процедура вступления новых членов» [документ Совета ОЭСР C(2007)31/FINAL], в которой излагаются общие правила и основные этапы процесса присоединения, получившего название «дорожная карта». 16 мая 2007 г. Совет ОЭСР на уровне министров принял резолюцию, согласно которой начаты переговоры с Российской Федерацией и Генеральному секретарю поручается разработать условия и процедуру присоединения нашей страны к ОЭСР для дальнейшего рассмотрения и принятия Советом [документ Совета ОЭСР на уровне министров C/MIN(2007)4/FINAL]. 30 ноября 2007 г. на 1163-й сессии Совета ОЭСР принята «дорожная карта» присоединения Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР. Согласно Приложению A.VI к «дорожной карте» Рабочая группа по корпоративному управлению и её вспомогательные органы должны

будут проверить готовность и возможность стран-кандидатов обеспечить выполнение рекомендаций, содержащихся в таких основных правовых документах как: Принципы корпоративного управления ОЭСР (2004 г.) и Директивы ОЭСР по корпоративному управлению государственными предприятиями (2005 г.).
Принципы корпоративного управления (OECD* Principles of Corporate Governance)¹ были приняты еще 26-27 мая»1999"г. на заседании Совета ОЭСР и были восприняты мировым сообществом как основополагающий- международно-правовой документ в области корпоративного управления. 2-ой щ 3-ий Принципы посвящены правам акционеров.
В Кодексе (Своде правил) корпоративного поведения, одобренном на заседании Правительства* РФ от 28.11.2001 г. (протокол №49) и рекомендованном к применению Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 г. №421/р^[46] ^{^[47] в гл.1 «Принципы корпоративного поведения» правам акционерам посвящены 3 из 7 принципов (1-ый, 2-ой и 5-ый).}
В локальных кодексах корпоративного управления* российских АО^[48] главы об акционерах содержатся у 16 из 18 компаний.
В ФЗ «Об АО» отдельной главы ни об акционерах, ни об их правах
нет.
В целях повышения эффективности правового регулирования и содействия присоединению Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР целесообразно реструктуризировать ФЗ «Об АО», в

частности объединить многочисленные права акционеров в специальную главу.
В главу «Акционеры и их права» необходимо включить нормы об основаниях и порядке приобретения статуса акционера: при создании АО путем учреждения;; при реорганизации юридических лиц других организационно-правовых форм в АО; при реорганизации* АО; при приобретении акций на основании договоров; при приобретении акций в порядке наследовании; при приобретении акций по-другим основаниям. Третий элемент предложенной схемы раскрытия понятия,и правового статуса акционера должен, найти отражение в нормах о регистрации акционеров (внесении их в реестр) и учете прав по акциям.
Выводы:
Понятие «акционер» и его положение раскрывают следующие элементы:
I имущественная характеристика:
- участие в формировании уставного капитала АО;
- владение акциями на праве собственности;
- права требования к, АО (части прибыли в виде дивидендов, ликвидационной стоимости);
- иные имущественные права при деятельности АО;
II характеристика в сфере отношений по управлению:
- положительное решение вопросов о создании АО, утверждении его устава, избрании его органов, оценке вкладов, вносимых в неденежной,форме и др.;
- права на участие в управлении АО;
III организационно-имущественная характеристика или формальная определенность:
- фиксация данных акционера в специальном списке акционеров (реестре).

Два первых элемента имущественной характеристики и первый элемент характеристики в сфере отношений по управлению выступают обязательными предпосылками установления статуса акционера, а остальные - правовыми последствиями такого установления.
Адекватное правовое регулирование и практика защиты прав и интересов инвесторов и акционеров требует четкого определения в законодательстве момента трансформации инвестора в акционера.
В целях повышения эффективности правового регулирования и содействия присоединению Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР целесообразно реструктуризировать ФЗ «Об АО», в частности объединить многочисленные права акционеров в специальную главу.}

<< | >>

↑

Источник: Фалеев Виталий Викторович. Миноритарные акционеры: статус, права и их осуществление. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2009. 2009

Скачать оригинал источника

Еще по теме §1.2. Понятие «акционер» в науке и законодательстве.: