<<
>>

§ 2. Частные и публичные начала в организации деятельности совета директоров акционерного общества

Совет директоров впервые появился в акционерных обществах Германии как орган, призванный контролировать деятельность правления (Aufsichtsrath).2 Рос­сийское законодательство восприняло эту' юридическую конструкцию.

Необхо­димость создания указанного органа связана с тем, что общее собрание акционе­ров не способно осуществлять постоянный контроль над деятельностью испол­нительных органов общества. Кроме того, роль совета директоров в организации управления акционерным обществом предполагает осуществление общего руко­

водства его деятельностью в пределах своей компетенции, определяемой диспо­зитивным образом: помимо вопросов, перечисленных в ФЗ «Об акционерных обществах», в нее входят иные вопросы, названные в уставе общества. Отметим, что новая редакция указанного закона (в ред. ФЗ от 07.08.2001 г.) не знает поня­тия «исключительная компетенция совета директоров». В компетенцию совета директоров наряду с вопросами, решения по которым в соответствии с законом может принимать только данный орган управления, включены также вопросы, которые в соответствии с уставом могут быть отнесены в ведение общего собра­ния акционеров либо совета. При этом все вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Вопросы, входящие в компетенцию совета директоров, можно разделить на определяющие основы существования общества; связанные с пользованием и распоряжением имуществом общества; полномочия, связанные с избирательны­ми функциями; а также контрольные полномочия.

К вопросам, определяющим основы существования общества, относятся оп­ределение приоритетных направлений деятельности общества (подп.1 п.1 ст.65 ФЗ «Об акционерных обществах»); утверждение регистратора общества и усло­вий договора с ним, а также расторжение договора с ним (подп.17 п.1 ст.65); ут­верждение внутренних документов общества, за исключением внутренних доку­ментов, утверждение которых отнесено законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение кото­рых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов обще­ства (п.13 ст.65).

В число вопросов, связанных с пользованием и распоряжением имуществом общества, входят принятие решений о создании филиалов и открытии предста­вительств общества (подл.14 п.1 ст.65 ФЗ «Об акционерных обществах»); реко­мендация общему собранию о размере дивидендов, форме выплаты по акциям каждой категории (типа) (п.З ст.42; подл. 12 п.1 ст.65); рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора (подл.10 п.1 ст.65); принятие решения о приобретении размещенных акций, облигаций и иных цен­

ных бумаг (подп.8 п. 1 ст.65; п.2 ст.72); одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (подп. 16 п,1 ст.65; п.1,2 ст.83), а также крупных сделок в случаях, предусмотренных законом (п.2 ст.79); определение рыночной стоимости имущества, в том числе приобретаемых и выкупаемых на баланс об­щества акций (подп.8 п.1 ст.65; п.2 ст.77); определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом (п. 3 ст.34, подп.7 п.1 ст.65); принятие решения об ис­пользовании резервного и иных фондов общества (подп. 12 п.1 ст.65); размеще­ние обществом облигации и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, преду­смотренных законом (подп.6 п.1 ст.65); увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров (и,5 ст.65); рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты (n.l 1 ст.65).

Полномочиями, связанными с избирательными функциями, являются:

1. Принятие решения о созыве годового общего собрания (поди.2 п.1 ст.65), а также определение его формы, даты, места и времени проведения, адреса на­правления заполненных бюллетеней (п.1, 2 ст.47; ст.54); утверждение повестки дня годового общего собрания, в том числе принятие решения о включении в повестку дня или об отказе во включении предложений, выдвинутых акционе­рами (п.4,5 ст.53; п.1 ст.54; подп.З п.1 ст.65); утверждение списка кандидатур для голосования по выборам исполнительных органов общества, если уставом этот вопрос отнесен к компетенции общего собрания (подп.8 п.1 ст.48; п.10 ст.65; п.З ст.69); предварительное утверждение и представление общему собранию годово­го отчета (п.1 ст.47; п.4 ст.88).

Лишь в случае отсутствия в общества совета ди­ректоров данное полномочие переходит к единоличному исполнительному орга­ну.

2. Принятие решения о созыве внеочередного общего собрания (п.1 ст.55; подп.2 п.1 ст.65); утверждение повестки дня внеочередного общего собрания (п.5 ст.53, подп.З п.1 ст.65); определение формы проведения внеочередного общего собрания в случае, если в требовании инициаторов его созыва не содержатся со­ответствующие указания (п.4 ст.55); определение даты, места и времени прове-

денмя внеочередного общего собрания (п.2 ст.47); принятие решения об отказе от созыва внеочередного общего собрания, инициированного ревизионной ко­миссией, аудитором общества или акционерами, владеющими нс мснсс 10% го­лосующих акций общества, ио основаниям, предусмотренным Законом об АО (н.6 ст.55).

3. Общие вопросы созыва годового и внеочередного собрания акционеров, вопросы, связанные с подготовкой и проведением заочного голосования (подл .4 п.1 ст.65), в том числе: утверждение формы и текста бюллетеней для голосова­ния (п. 1 ст.54); определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании (п.1 ст.5; п.1 ст.54); определение перечня информа­ции, представляемой акционером при подготовке к проведению годового и вне­очередного общих собраний, и порядок ее предоставления (п.1 ст.54); определе­ние порядка сообщения акционерам о проведении общего собрания (п.1 ст.54); определение перечня информации (материалов), предоставляемой акционерам для проведения общего собрания, и порядка ее предоставления (п.1 ст.54); опре­деление даты окончания приема обществом бюллетеней для заочного голосова­ния и почтового адреса, по которому должны направляться заполненные бюлле­тени (п.1 СТ.54).

4. Образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета ди­ректоров (п.9 ст.65).

К числу контрольных правомочий можно отнесги принятие решения о про­верке финансово-хозяйственной деятельности общества, включенное законом одновременно в компетенцию общего собрания, совета директоров и ревизион­ной комиссии.

Таким образом, приведенная классификацию позволяет определить роль со­вета директоров в организации управления акционерным обществом: она связа­на, во-первых, с принятием важнейших решений по вопросам деятельности об­щества; во-вторых, с пользованием и распоряжением имуществом общества; в- третьнх, с оріанизациеи выборов в органы управления; в-четвертых, с осуществ­лением контрольных функций. Поэтому, присоединяясь к точке зрения ряда ис­следователей, отметим, что совет директоров является по своим функциям про-

межуточным органом между общим собранием акционеров и исполнительным органом общества.[LXXXI] В науке предлагают также следующую классификацию во­просов компетенции совета директоров: вопросы, по которым совет директоров принимает окончательные решения, и вопросы, ио которым он принимает пред­варительные решения и вносит их на утверждение общего собрания акционеров.

Публично-правовой принцип выборности реализуется в процессе формирова­ния совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. ФЗ «Об акционерных обществах» императивным образом определяет срок полно­мочий только данного выборного органа управления (срок полномочий выбор­ных исполнительных органов определяется уставом Общества). Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров на срок до сле­дующего годового собрания и могут переизбираться неограниченное число раз.

Срок полномочий членов совета заканчивается в момеїгг избрания общим со­бранием нового состава этого органа, а в случае, если собрание не созывается в сроки, установленные п.1 ст.47 ФЗ «Об акционерных обществах», полномочия совета директоров, за исключением связанных с проведением годового собрания, прекращаются.

Однако закон не определяет, как совет директоров должен действовать, если его новый состав не был избран этим собранием по какой-либо причине (напри­мер, если отсутствовал кворум общего собрания, выборы признаны несостояв­шим ися и т.д.). По нашему мнению, следует отразить в законе, что совег дейст­вует вплоть до избрания (переизбрания) нового состава данного органа, ограни­чив его полномочия вопросами, связанными с избранием такового. В связи с этим предлагаем изложить п.1 ст.66 ФЗ «Об акционерных обществах» в сле­дующей редакции: «1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) об­щества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до избрания (пе­реизбрания) нового состава совета директоров (наблюдательного совета) на сле­дующем годовом общем собрании акционеров. Если годовое общее собрание ак­ционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 на­

стоящего Федерального закона, либо избрание (переизбрание) нового состава совета директоров (наблюдательного совета) не состоялось, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания ак­ционеров».

В настоящее время в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах», до­пускается лишь одна процедура выборов членов совета директоров - кумулятив­ное голосование.[LXXXII] Ранее действовавшая редакция закона (п.4 ст.66) предусматри­вала необходимость кумулятивного голосования лишь в обществах, где число акционеров - влательцев голосующих акции превышает одну тысячу. Данная процедура предполагает проведение голосования по всему списку кандидатов, при котором на каждую голосующую акцию приходится количество голосов, равное числу членов совета директоров общества. Акционер вправе отдать голо­са по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата либо распре­делить их между несколькими кандидатами. Возможность нс отдавать голоса ни одному из кандидатов нс отражена в законе. Избранным в совет директоров счи­тается кандидат, набравший большее относительно других число голосов. Про­цедура кумулятивного голосования позволяет не только обеспечить стабиль­ность деятельности данного органа, но также гарантирует формирование совета директоров, предоставляя при этом определенную свободу владельцам незначи­тельного числа акций.

ФЗ от 24 февраля 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный Закон «Об акционерных обществах» устанавливает достаточно жесткие требования к коли­чественному составу совета директоров: не менее 5 членов (ранее действовавшая редакция закона предполагала определение количества членов совета в уставе общества), однако в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 в совете директоров не можег быть менее 7 чле­нов, а при численности таких акционеров более 10000 - не менее 9 членов (ст.66). Максимальное число членов совета законом нс установлено.

Общее собрание акционеров вправе прекратить полномочия членов совета директоров досрочно, но только всего состава совета, а не отдельных его членов, что было возможно в соответствии с ранее действовавшей редакцией закона в отношении совета директоров, избранного раздельным голосованием. Этот во­прос входит в исключительную компетенцию общего собрания акционеров.

Закон не называет конкрегных оснований досрочного прекращения полномо­чии членов совета, поэтому представляется, что такие основания должны быть указаны в уставе общества, иначе данная процедура будет чрезвычайно субъек­тивной. Такими основаниями могут быть: грубое нарушение норм законодатель­ства и положений устава общества; невыполнение решений общего собрания; совершение действий (бездействия), нанесших убытки обществу.

В соответствии с п.2 ст.68 ФЗ «Об аюшонерных обществах» кворум для про­ведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества опре­деляется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа из­бранных членов совета. В случае, когда количество членов совета директоров оказалось меньше половины количества, составляющего указанный кворум, со­вет обязан созвать внеочередное общее собрание акционеров для выборов нового состава. Оставшиеся члены совета директоров общества вправе принимать ре­шение только о созыве такого собрания.

Законом в интересах общества и его акционеров предусмотрен ряд ограниче­ний в отношении совмещения должностей членов совета и исполнительного ор­гана акционерного общества. Так, в обществе, члены кошіегиального исполни­тельного органа не могут составлять более ¼ в совете, а лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно и председателем совета директоров (н.2 ст.66).

ФЗ «Об акционерных обществах» не содержит требований к кандидатурам в члены совета директоров, определяя лишь, что ими могут не быть акционеры общества (п.2 ст.66). Тем самым открыт доступ к данным должностям для про­фессионалов. Как отмечают исследователи, профессионализм предполагает на­личие определенной квалификации или информации, соответствие деятельности

правилам и методикам, а ее результатов - нормативным требованиям, а также подконтрольность государственным органам.1

Относительно профессионализма в управлении приведем следующий образ­ный пример: «Если бы доверить управление железнодорожным поездом обыкно­венным извозчикам или людям, не имеющим никакого понятия о силе пара и его применении, то поезд такой сильно рисковал бы погибнуть; между тем, как управляемый опытным машинистом, он беспрепятственно достигает места на­значения. В данном случае, неподготовленное еще к новейшим, сложным фор­мам предприятий, общество похоже на указанных извозчиков и невежд»?

Достижение оптимального соотношения между профессионализмом и само­стоятельностью лиц, управляющих акционерным обществом, в настоящее время является одной из актуальных проблем. В связи с этим исключение из ФЗ «Об акционерных обществах» в рсд. ФЗ от 07.08.2001 K°120-Φ3 нормы, касающейся права общего собрания устанавливать требования в отношении кандидатов в со­став совета директоров (п.2 ст.66 ФЗ «Об акционерных обществах» в рсд. 1995 г.), представляется, на наш взгляд, необоснованным, поскольку противоречит, с одной стороны, часі неправовому началу самоуправления внутри общества, а с другой - делает процедуру формирования совета весьма субъективной.

По мнению С.Д. Могилевского, это нс препятствует включению в уставы ак­ционерных обществ соответствующих требований? Данную точку зрения под­тверждает п.2.1.3 Кодекса корпоративного поведения, который гласит: «Для того чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вно­сил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемыми для эф­фективного осуществления функций совета директоров определенного общест­ва. В этой связи в уставе акционерного общества рекомендуется закрепить кон­кретные требования к членам совета директоров»[LXXXIII] [LXXXIV] [LXXXV] [LXXXVI]

Вместе с тем, как отмечают некоторые авторы, возможное расширение уста­

вом акционерного общества круга требований к кандидатам в совет директоров (и, соответственно, сужение круга кандидатов в совет) по сравнению с законом может привести к оіраничснию прав акционеров, выдвигающих кандидатов.1

Присоединяясь к первой из указанных позиций, отмстим, что при установле­нии таких требований недопустимы нарушения конституционных прав граждан. На наш взгляд, в целях защиты интересов акционеров целесообразно предусмат­ривать в уставе акционерного общества требования к кандидатам в члены совета директоров, связанные с их профессиональными умениями и навыками, стажем работы, а также с их правом занимать должносги в органах управлення других юридических лиц.

Предлагаем в связи с этим дополнить п.2 ст.бб ФЗ «Об акционерных общест­вах» абзацем третьим следующего содержания: «Дополнительные требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдатель­ного совета) общества, устанавливаются в соответствии с настоящим законом уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собрани­ем акционеров».

В течение ряда лет спорным являлся вопрос о том, может ли быть членом со­вета директоров юридическое лицо. Ряд ученых (М.Ю. Тихомиров[LXXXVII] [LXXXVIII], А.А. Глушецкий[LXXXIX]) отвечали на него положительно, полагая, что иначе будут ущемле­ны права акционеров - юридических лиц: ведь нередки случаи, когда предло­женные ими кандидаты после избрания в совет директоров прекращают трудо­вые отношения с ними. Другие ученые (Т.В. Кашанина, Е.А. Сударькова, Е.А.Кульков[XC]) придерживались иной точки зрения. Они считали, что при внима­тельном изучении ФЗ «Об акционерных обществах» нельзя сделать вывод о том, что членом совета директоров может быть юридическое лицо, хотя законода­тельство некоторых европейских стран (Германии, Франции и др.) прямо преду­сматривает возможность их участия в совете юридического лица. В качестве обоснования приводился п.З ст.53 ФЗ «Об акционерных обществах», предусмат­ривающий необходимость при выдвижении кандидата в члены совета дирекго-

ров указать его имя? Кроме того, в Письме ФКЦБ от 31 марта 2000 г. «Об уча­стии юридических лиц в совете директоров»*’ разъяснялось, что в соответствии с п.З ст,53, п.З ст.60 ФЗ «Об акционерных обществах» процедура избрания канди­датов в совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества пред­полагает указание имени кандидата, «по свидетельствует о наличии возможности являться членом совета директоров акционерного общества только у физическо­го лица. Тем не менее, дебаты ио данному поводу продолжались вплоть до вне­сения соответствующих изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» Феде­ральным Законом от 07.08.2001 г. λΓδl20-Φ3. В соответствии с этими изменения­ми п.2 ст.66 ФЗ «Об акционерных обществах» установлено, что членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Таким образом, данная проблема получила четкое и однозначное законо­дательное урегулирование, однако не сделано аналогичных указаний относи­тельно других членов выборных органов общества.

Итак, свобода акционерного общества в формировании совета директоров значительно ограничена законом.

Организацию работы совета директоров осуществляет его председатель. Ак­ционерным обществам предоставляется определенная свобода в данной области управления. Периодичность заседаний совета законом не установлена и может быть определена уставом общества. Согласно п.1 сг.68 ФЗ «Об акционерных обществах», председатель совета директоров назначает заседание совета по соб­ственной инициативе либо по требованию любого члена совета или ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества иди иных лиц, уполно­моченных на то уставом (например, акционеров, владеющих определенным чис­лом акций). Вместе с тем, поскольку деятельность совета директоров обеспечи- ваег реализацию интересов акционеров и акционерного общества в целом, автор полагает целесообразным ограничение этой свободы в интересах акционеров. Отметим, что ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» предусматривает возможность созыва со­

вега, в частности, по требованию не менее 5% акционеров или по требованию акционеров (акционера), которым принадлежит не менее 5% акций народного предприятия. Считаем целесообразным введение аналогичной нормы ФЗ «Об акционерных обществах» и изложение первых двух предложений п.1 ст.68 в сле­дующей редакции:

«Статья 68. Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества. 1.Заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюда­тельного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора об­щества, исполнительного органа общества, акционеров(а), которым принад­лежит не менее 5% акций, а также иных лиц, определенных уставом общества. Срок, порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдатель­ного совета) общества определяется уставом общества или внутренним докумен­том общества».

В требовании о созыве указанного органа, подаваемом в письменном виде, должны быть определены цели и основания созыва, чтобы председатель мог не­медленно назначить заседание. Срок, в течение которого должен быть созван со­вет, законом не установлен, поэтому для обеспечения созыва целесообразно ука­зать его в усіаве акционерного общества.

Совет директоров принимает решения большинством голосов членов, участ­вующих в заседании, если иное не предусмотрено законом, уставом или внут­ренним документом общества, определяющим порядок созыва и проведения за­седаний этого органа (п.З ст.68 ФЗ «Об акционерных обществах»). Закон опре­деляет случаи, когда решения совета директоров должны приниматься едино­гласно: принятие решений об увеличении уставного капитала (π.2 ст.28) и о со­вершении крупных сделок (п.2 ст.79). Каждый член совета обладает одним голо­сом и не вправе передавать его другому лицу', в том числе члену' совета. Если го­лоса разделятся поровну, устав может предоставить председателю совета право решающего голоса.

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования

письменною мнения члена еовеїа директоров (наблюдательного совета) общест­ва, отсутствующего на заседании совета, но вопросам повестки дня, а также воз­можность принятия решений советом директоров общества заочным голосова­нием (п.1 ст.68 ФЗ «Об акционерных обществах» в ред. ФЗ от 07.08.2001).

Требования закона, связанные с содержанием протокола заседания совега ди­ректоров и сроками его составления, являются императивными; отсутствие хотя бы одного из реквизитов, перечисленных в п.4 ст.68 ФЗ «Об акционерных обще­ствах», лишает протокол юридической силы. Данная норма введена в интересах акционеров и самого общества, поскольку позволяет обеспечить ответственность членов совета директоров за принимаемые решения. Закон предусматривает также ответственность председательствующего на заседании, однако не уточняет ее правовую природу.

П.2 ст.64 ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что выплата возна­граждения и (или) компенсационных расходов, связанных с исполнением этими лицами функций членов совета директоров будет производиться только в том случае, если решение об этом будет принято общим собранием акционеров.

Подводя итоги, нужно отметить, что ФЗ «Об акционерных обществах» рас­ширен (по сравнению с ранее действовавшим законодательством) полномочия совета директоров, что соответствует принципу профессионализм а в управлении акционерным обществом, усилен контроль акционеров над его деятельностью, свобода в формировании совета значительно ограничена законом.

<< | >>
Источник: Сапина Виктория Сергеевна. СООТНОШЕНИЕ ЧАСТНЫХ И ПУБЛИЧНЫХ НАЧАЛ В УПРАВЛЕНИИ АКЦИОНЕРНЫМИ ОБЩЕСТВАМИ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИИ. Диссертация на соискание ученой степени кандидидата юридических наук. Ставрополь - 2004. 2004

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 2. Частные и публичные начала в организации деятельности совета директоров акционерного общества:

  1. 1. Понятие и виды источников корпоративного права
  2. Международные финансовые и кредитные организации, их сотрудничество с Россией.
  3. 6.3 Функции Банка России. Денежно-кредитная политика
  4. § 1. Характеристика гражданско-правовых форм
  5. Введение
  6. § 2. Правовая природа организации управления акционерным обществом
  7. § 1. Частные и публичные начала в правовом реіулировании деятельности общего собрания акционеров
  8. § 2. Частные и публичные начала в организации деятельности совета директоров акционерного общества
  9. § 3. Частные н публичные начала в правовой регламентации деятельности исполнительных органов акционерного общества
  10. § 1. Особенности косвенного публично-правового воздействия в организации управления акционерными обществами России
  11. § 2. Основные направления непосредственного публично-правового воздействия в отношении управления акционерными обществами
  12. Заключение
- Авторское право России - Аграрное право РФ - Адвокатура РФ - Административное право РФ - Административный процесс России - Арбитражный процесс России - Банковское право России - Вещное право России - Гражданский процесс РФ - Гражданское право РФ - Договорное право РФ - Избирательное право РФ - Информационное право РФ - Исполнительное производство России - История государства и права РФ - Конкурсное право РФ - Конституционное право РФ - Корпоративное право РФ - Муниципальное право РФ - Право социального обеспечения России - Правоведение РФ - Правоохранительные органы РФ - Предпринимательское право России - Семейное право России - Таможенное право России - Теория государства и права РФ - Трудовое право РФ - Уголовно-исполнительное право России - Уголовное право РФ - Уголовный процесс России - Экологическое право России -