<<
>>

Предпосылки возникновения и развитие программ для ЭВМ с открытым исходным текстом

Утверждение, закрепленное в пункте 1 Окинавской Хартии Глобального информационного общества, о том, что «информационно-коммуникационные технологии (ИКТ) являются одним из наиболее важных факторов, влияющих на формирование общества XXI века.

Их революционное воздействие касается образа жизни людей, их образования и работы, а также взаимодействия правительства и гражданского общества. ИТ быстро становятся жизненно важным стимулом развития мировой экономики»[61], как нельзя четко отражает вектор движения современного информационного общества и мировой экономики в целом. Сегодня сложно себе представить современное общество без постоянно развивающихся цифровых технологий, Интернета, средств коммуникации и связи, новых программных решений, сопровождающих ежедневное существование каждого из нас. Как отметил И.А. Соболь: «Развитие информационных, в первую очередь цифровых, технологий, а также то, что технические средства, применяемые в этих технологиях, стали дешевле и доступнее, привели к тому, что складывающаяся в связи с их использованием система общественных отношений изменилась значительно. Те постулаты, которые еще некоторое время назад считались незыблемыми, покачнулись. Это является нормальным для социального прогресса»[62].

В последние годы сеть Интернет стала основной средой распространения современных программных решений. К 2014 году число пользователей, регулярно использующих Интернет, насчитывалось около трех миллиардов человек, то есть более трети населения Земли[63]. При этом одной из основных сложностей в развитии правового регулирования в сфере Интернета является необходимость учета многочисленных технических особенностей функционирования сети. Законодатель не свободен в выборе решений - во многом они должны определяться имеющейся инфраструктурой и возможностями использования существующих коммуникаций.

Игнорирование этой технической стороны или невнимательное к ней отношение будет приводить к неспособности принятого закона выполнять свое назначение, а это еще хуже, чем отсутствие закона[64]. При этом следует отметить, что развитие технологических возможностей, применяемых в информационно-

телекоммуникационной сети настолько стремительно, что законодательное регулирование просто не успевает за техническим прогрессом. И.В. Понкин в своем исследовании об особенностях сети Интернет, в том числе отмечает о сложностях проектирования развития законодательства о защите авторских прав в виртуальном пространстве[65].

Несмотря на то, что официально годом рождения Интернета считается 1969 год, когда был успешно запущен первый сеанс связи между двумя первыми серверами ARPANET, находящимися всего на расстоянии 640 км друг от друга, в СССР сеть Интернет появилась только спустя более чем двадцать лет - в 1990 году. В то время научная сеть Института атомной энергии им. И.В. Курчатова и ИПК Минавтопрома впервые подключилась к Интернету, и в международной базе данных был зарегистрирован первый домен Советского Союза «.su». В 1994 году в международной базе данных был зарегистрирован уже домен Российской Федерации «ли». Возможно, ввиду более позднего присоединения России к всемирной сети Интернет и зарождения так называемого «Рунета» (русскоязычная часть всемирной сети Интернет) и некоторые программные решения пришли в Россию позднее остальных государств.

Первые программы с ОИТ появились в США в 80-х годах прошлого столетия. Разработка таких программ в то время не представляла материальной ценности для их авторов и носила исключительно научный интерес[66]. Впоследствии столь стремительное их развитие и популяризация стали следствием массовой цифровизации информации и быстрым распространением результатов интеллектуальной деятельности посредством сети Интернет. Сама сеть Интернет в значительной степени функционирует на программах с ОИТ. Например, DNS[67] - система, которая ставит в соответствие IP-адресам имена доменов, почтовая интернет-служба «sendmail» представляет собой открытые проекты, интернет - сайт «Yahoo!» опирается на операционные системы с открытым исходным текстом (FreeBSD) и такой же веб-сервер (Apache), использует для доставки читателям динамического контента язык сценариев с открытым исходным текстом (Perl)[68].

В США деятельность по разработке программ с ОИТ зарождалась в стенах таких мировых университетов, как Массачусетский технологический институт (США), Калифорнийский университет в Беркли (США). Указанная деятельность, как уже было упомянуто, носила строго научный характер, а поскольку любой научный результат должен быть верифицируем, то есть подтверждаться другими исследователями и быть открытым для критики, то доступ к исходным текстам программ был открыт. Например, исходные тексты программ, написанные в Массачусетском технологическом институте, были общедоступны, сотрудники других университетов пользовались их исходными текстами и присылали им исправления. Таким образом, процесс разработки программ был более принципиально схож с научным процессом: учёный брал существующие программы, исправлял их в соответствии со своими идеями и публиковал исправленные (модифицированные) программы - новый результат интеллектуальной деятельности. При этом, как отмечают некоторые авторы, свобода программ является целью, а открытый исходный текст - средством для достижения этой цели[69]. Под свободой программ, думается, автор высказывания имеет в виду право на переработку (модификацию) программы, которое является неотъемлемой составляющей всех известных «свободных» лицензий. То есть право на переработку программы как некий элемент свободы действий в отношении такой программы. Указанные доводы в некоторой степени подтверждаются в Докладе ООН «Свободно доступное программное обеспечение с открытыми исходными кодами: политика и последствия для процесса развития», где уточняется, что существует два взаимодополняющих способа определения программ с ОИТ. Во-первых, их можно определить с точки зрения прав, которые они предоставляют пользователям; во-вторых, с точки зрения того, каким образом осуществляются эти права, то есть с точки зрения распространения исходного текста среди всех пользователей[70] [71]. А.И. Савельев в своих исследования приводит пример для понимания принципа открытого исходного текста программы, отмечая: «...имеет смысл представить себе оркестр, состоящий из множества музыкантов, находящихся в различных уголках мира, каждый их которых сочиняет и исполняет свою партию общей симфонии.

При этом такой оркестр имеет всемирное признание и популярность, сопоставимую с наиболее известными

71

классическими оркестрами» .

Вместе с тем технология производства компьютеров развивалась не менее активно и в условиях огромного многообразия архитектур компьютеров программы стали со временем составлять неотъемлемую часть самой машины. Производители ЭВМ поставляли свои устройства вместе с основными, уже предустановленными, программами. При этом производство ЭВМ было наукоемким, но, в основе своей, коммерческим предприятием.

В ситуации, когда программы являются объектом продажи наравне с предметами обихода, на них автоматически распространяются уже не только законы научной разработки, но и свойства материальных предметов, которыми можно торговать, обмениваться, право владения и пользования, которые необходимо охранять законодательно. Кроме того, масштаб развития операционных систем и компиляторов языков программирования привел к появлению значительных экономических затрат на их разработку, появилась конкурентная борьба между разработчиками программ. Так, создание и реализация программ стало преследовать не только научные, но и коммерческие цели. Чтобы защитить свои коммерческие интересы, производители программ начали закрывать доступ к исходному тексту и распространять программы в форме объектного кода. В результате лицензиат мог использовать функционал программы, но не мог вносить в нее какие-либо изменения, дорабатывать, изучать, изменять, исправлять ошибки или использовать ее как часть своей программы. Производители программ стали вводить юридические ограничения на внесение изменений в исходный текст и формировать соответствующую политику в отношении использования программ. В 1976 году Бил Гейтс, один из создателей и акционеров компании Microsoft, опубликовал «Открытое письмо энтузиастам»[72], в котором открыто обвинял так называемых «хакеров» в краже программ: «Почему так? Сообщество программистов должно знать, что оно просто крадет программное обеспечение.

Вы покупаете «железо» для своего компьютера, но программным обеспечением делитесь со всем даром. Кто в таком случае позаботится о том, чтобы разработчики получали деньги за свою работу?»[73].

В 1983 году Ричард Мэттью Столлмен[74] - программист лаборатории искусственного интеллекта Массачусетского технологического университета[75], основал проект «GNU» с целью создания операционной системы, предоставляющей пользователям возможность изучать исходный текст программы и вносить в него изменения при необходимости. Этим проектом Р.М. Столлмен решил создать свободный аналог операционной системы «UNIX», права на которую принадлежат одной из крупнейших американских телекоммуникационных компаний и медиаконгломератов AT&T Inc. В некоторых источниках упоминается, что история проекта Р.М. Столлмена началась еще в конце 1970-х годов, когда, столкнувшись с проблемой печати документов на принтере, Р.М. Столлмен решил написать небольшую и удобную программу, позволяющую уведомлять пользователей принтера о его неисправности. Однако, он столкнулся с проблемой, поскольку не смог получить доступ к исходному тесту драйверов принтера - они были доступны для пользователей только в виде объектных кодов[76].

Наименование проекта GNU, представляет собой аббревиатуру «GNU is not Unix»[77]. По мере развития и расширения проекта возникла необходимость в создании специальной организации, которая бы занималась привлечением средств от спонсоров и выполняла организационные функции. Так, в 1985 году был учрежден фонд «Free Software Foundation»[78] (здесь и далее - «Фонд FSF»). Фонд FSF является некоммерческой организацией, основной целью деятельности которой является поддержка так называемого движения в поддержку «свободных» программ. На сегодняшний день в мире существует четыре фонда: первым фондом был уже упомянутый выше Фонд FSF, основанный в 1985 году, вторым фондом стал основанный в 2001 году фонд «Free Software Foundation Europe»[79], в 2003 году фонд «Free Software Foundation of India»[80] и, наконец, в 2005 году появился фонд «Free Software Foundation Latin America»[81].

Для того чтобы изложить сущность «свободных» программ Р.М. Столлменом были выделены основные критерии, так называемые принципы, согласно которым программу возможно отнести к категории «свободных». Каждый из приведенных ниже критериев именуется «свободой», которая в данном контексте предполагает отсутствие необходимости получения дополнительного разрешения от правообладателя или автора (группы авторов) программы на совершение указанных действий:

- (0 свобода) лицензионное соглашение о предоставлении права использования «свободной» программы не должна ограничивать лицензиата ни по способам и областям использования, ни по территории использования;

- (1 свобода) лицензиат должен иметь право доступа к исходному тексту программы, что позволит ему изучать программу и перерабатывать ее исходный текст;

- (2 свобода) лицензиат должен иметь право копирования и распространения программы в пользу третьих лиц любыми законными способами;

- (3 свобода) лицензиат должен иметь право копирования и распространения переработанной программы (созданной при использовании или на основе «свободной» программы) в пользу третьих лиц[82].

К 1990 году проект GNU обладал практическим всеми необходимыми для операционной системы компонентами: компиляторами, интерпретаторами, трансляторами, программами отладки, библиотеками и т.д. Однако, отсутствовал главный компонент, без которого операционная система не может функционировать - ядро. Под «ядром» следует понимать часть операционной системы, выполняющей наиболее важные задачи, связанные с безопасностью, управлением диспетчеризацией задач, распределением памяти и системных ресурсов, то есть обеспечивающая базовую функциональность данной операционной системы. В качестве такого ядра в 1992 году было выбрано ядро Linux, созданное годом ранее студентом Университета Хельсинки Линусом Бенедиктом Торвальдсом[83]. Благодаря сотрудничеству Линуса Торвальдса и Р.М. Столлмена появилась операционная система «GNU/Linux», обычно именуемая просто «Linux» которая, по оценке некоторых авторов, является самым известным и успешным проектом за всю историю существования движения за программы с ОИТ[84]. Отдельного внимания и пояснений заслуживает создание и развитие разработок ядра Linux. Примечательно, что проект Linux, был одним из первых уникальных проектов, созданных по модели «свободных» программ. Дело в том, что в период создания ядра Linux в 1 991 году, благодаря тому, что исходный текст ядра оставался открытым, а также благодаря широкому распространению сети Интернет, многие разработчики получили возможность самостоятельно компилировать и тестировать это ядро, участвовать в обсуждении и исправлении ошибок, а также присылать исправления и дополнения к исходным текстам Линуса Торвальдса. Успех Linux как операционной системы и его широкое использование привело к массовой заинтересованности со стороны коммерческих организаций - разработчиков программ и компьютерных устройств. В настоящее время системы Linux надежно удерживают лидирующие позиции на рынке мобильных устройств, интернет-серверов и самых мощных суперкомпьютеров. Согласно исследованиям, проведенным финансовым конгломератом, одним из крупнейших в мире коммерческих банков Goldman Sachs - в целом, рыночная доля Linux на текущий день среди электронных устройств составляет около 42%[85].

Неудивительно, что Р.М. Столлмен не мог остановиться на проекте создания «свободной» операционной системы. Подобная форма распространения и порядок использования программ требовала наличия соответствующего правового механизма, поддерживающего заложенную в него идею. Поэтому вторым, не менее важным проектом Р.М. Столлмена, стало создание специальных лицензионных соглашений, известных как лицензии GNU GPL. Указанные лицензии представляют собой лицензионные соглашения, заключаемые между правообладателем и пользователем и включающие в себя условия использования программ с ОИТ. Интересно, что Р.М. Столлмен не дает буквального определения «свободной» программы или «свободной» лицензии, указывая лишь на признаки, которыми должна обладать программа и лицензионный договор, соответственно[86]. Стоит отметить, что в российском праве между терминами «лицензионный договор» и «лицензия» нельзя поставить знак равенства. Например, как отмечает А.Ю. Кувыркова, согласно законодательству Российской Федерации, «лицензия» в отличие от «лицензионного договора» является правом на использование результата интеллектуальной деятельности на определенных условиях. Предоставление указанного права (лицензии) является предметом лицензионного договора[87]. При этом в большинстве «свободных» лицензий текст соглашения определяется именно как «лицензия». В этом смысле в используемых дефинициях в России и США есть определенная разница.

Более подробно об особенностях лицензионных соглашений GNU GPL будет рассмотрено во второй главе настоящего диссертационного исследования.

Второй организацией, осуществляющей свою деятельность в области поддержки и продвижения программ с ОИТ, является некоммерческая организация «Open Source Initiative»[88] (здесь и далее - «Организация OSI»). Впервые термин «открытые» в отношении программ[89], был использован в 1998 году ее основателями - программистами Эриком Реймондом и Брюсом Перенсом[90] как альтернатива термину «свободные»[91]. Основная идея взглядов основателей Организации OSI была проста: когда программисты могут читать, изучать и изменять исходный текст программы - она развивается. В отличие от Фонда FSF, Организация OSI по отношению к программам с ОИТ использует термин «открытые» программы. Разница между «открытыми» и «свободными» программами заключается в следующем: миссией Фонда FSF является содействие в продвижении «свободных» программ с целью максимального вытеснения из гражданского оборота программ, распространяемых на условиях возмездности[92], в то время как целью Организации OSI является предоставление максимального доступа к возможностям программ с ОИТ для всех желающих, в том числе для бизнес-сообщества[93]. По этому поводу Брюс Перенс, один из основателей Организации OSI, в документальном фильме «Revolution OS» отмечает: «Ричард думает, что все программное обеспечение должно быть свободным, а я считаю, что свободное и несвободное программное обеспечение могут сосуществовать. Это единственное различие»[94]. Анализируя деятельность Фонда FSF, представляется, что указанная организация, действительно, в большей степени преследует моральный аспект в отношении доступа к исходному тексту программы, нежели Организация OSI.

Концепция Организации OSI заложена в десяти квалифицирующих признаках, характеризующих программы с ОИТ[95]:

1. Свободное распространение программы: лицензия не должна содержать условия о запрете третьим лицам распространять копии программы путем продажи или передаче иным способом копии программы. При этом лицензионное соглашение не должно содержать условия о выплате вознаграждения за предоставление такого права. Однако, необходимо отметить, что в случае, когда распространяются программы, включающие в себя несколько объектов интеллектуальной собственности (комплексное программное обеспечение), то в этом случае препятствием может стать отсутствие совместимости лицензионных соглашений, сопровождающих включенные в состав таких программ элементы;

2. Исходный текст программы: в соответствии со ст. 1261 ГК РФ исходный текст и объектный код программы охраняются авторским правом. Внесение изменений в исходный текст программы без согласия правообладателя будет рассматриваться как нарушение его исключительного права. В соответствии с указанным принципом, программа должна: включать в себя исходный текст (инструкции по доступу к исходному тексту программы), должна предоставлять возможность ее дальнейшего распространения, в том числе в составе другой программы, программа должна распространяться в сети Интернет без выплаты лицензионного вознаграждения лицензиару. Исходный текст программы должен быть изложен в такой форме, которая позволила бы программисту (лицензиату) осуществить ее дальнейшую переработку. Предоставление исходного текста программы, изложенного в запутанном виде настолько, что его невозможно понять или искажение исходного текста - недопустимо;

3. Производные произведения: лицензия должна предусматривать право лицензиата вносить изменения в программу и создавать производные программы, а также право лицензировать модифицированную версию программы на условиях первоначального лицензионного договора. Следует подчеркнуть, что предоставление права использования производной программы на условиях первоначального лицензионного договора, является правом, а не обязанностью автора такой программы, то есть данное условие носит диспозитивный характер[96];

4. Чистота исходного текста: лицензия может запрещать дальнейшее распространение модифицированной версии исходного текста, если только она допускает возможность распространения обновлений (так называемых «патч файлов»), которые модифицируют исходный текст во время компоновки программы. При этом лицензия может содержать условия, требующие, чтобы такая модифицированная программа распространялась под иным именем или номером версии, чем первоначальная. Такое условие направлено на защиту репутации первоначального автора. Фактически данное условие преследует те же цели, что и личное неимущественное право автора на защиту репутации, но адаптировано к особенностям отношений, связанным с разработкой и распространением программ с ОИТ[97];

5. Запрет на дискриминацию по отношению к определённым лицам или группам лиц: условия лицензии не могут ограничивать право использования программы только определенными категориями лиц. Например, запрет на использование программы коммерческими или некоммерческими организациями. Данный квалифицирующий признак преследует цель предоставления максимально широкому кругу лиц возможности использования программы с ОИТ для возможности ее всестороннего развития и совершенствования. Следует отметить, что программы с ОИТ часто интерпретируют как некоммерческие программы, что является заблуждением. Многие интернет-организации и интернет-сайты, такие как Google.com, Yahoo.com и Amazon.com, используют операционные системы и программы на основе программ с ОИТ[98];

6. Недопущение дискриминации по сфере применения: лицензия не должна содержать положений, ограничивающих возможности по использованию программ в определенных областях применения, например, ограничивать возможность использования исключительно в научных целях либо запрещать применение в определенных отраслях;

7. Распространение действия лицензии: права, предоставляемые лицензионным соглашением, должны распространяться на всех лиц, которым была предоставлена программа. При этом такие права должны предоставляться приобретателям этих прав без необходимости совершения с их стороны каких-либо дополнительных действий. Как отмечает Брюс Перенс: «Вы не обязаны подписывать или отправлять свое согласие с лицензией по почте для того, чтобы использовать программу или вносить в нее изменения. Вместо этого лицензия должна применяться к вам автоматически в силу самого факта совершения таких действий»[99]. Другими словами, согласие лицензиата с условиями лицензионного договора должно выражаться путем совершения конклюдентных действий со стороны лицензиата (например, началом использования программы);

8. Лицензия не должна относиться к определенному продукту: указанное требование предусматривает, что комплекс прав, которыми наделен лицензиат программы в соответствии с условиями лицензии, не может быть ограничен либо расширен в зависимости от того, использует он программу с ОИТ как часть другой модифицированной программы либо программу как таковую;

9. Лицензия не должна ограничивать распространение иных программ: недопустимо требование, чтобы иные программы, распространяемые в той же среде, что и лицензируемая программа, относились к категории программ с ОИТ;

10. Лицензия должна быть технологически нейтральной: использование программы не может ставиться в зависимость от использования определенной технологии или «интерфейса»[100].

Успешной реализацией проекта в области разработки программ с ОИТ является проект Debian (США), стартовавший 16 августа 1993 году. Ключевой идеей данного проекта являлось создание полноценной операционной системы, которая будет включать в себя программы, распространяемые на условиях «свободных» и «открытых» лицензий. У истоков проекта стояла небольшая группа разработчиков во главе с Иеном Мердоком[101]. На сегодняшний день развитие данного проекта поддерживает некоммерческая организация SPI Inc.[102], созданная специально для проекта и расположенная в г. Нью-Йорк. Пользователями операционной системы Debian являются не только физические лица, но и различные образовательные учреждения, коммерческие и некоммерческие организации, правительственные организации разных государств. Среди некоторых из них можно выделить: Университет Цюриха (г. Цюрих, Швейцария), Кембриджский университет (Соединённое Королевство), Гарвардский университет (США), Международная школа Хиросимы (Япония), Бюро по вопросам иммиграции (Филиппины), Национальный институт статистики и экономических исследований, INSEE (Франция), Департамент налогообложения Вермонта (Штат Вермонт, США) и другие[103].

Последние годы программы с ОИТ находится в центре внимания и имеют широкое социальное и экономическое значение. Возможность их применения активно обсуждается в международных организациях. Например, Организация Объединенных наций по торговле и развитию в своем докладе отмечает, что свободное доступное программное обеспечение с открытым исходным текстом стало неотъемлемым компонентом глобальной технологической среды[104]. Правительства различных государств разворачивают инициативы внедрения в государственных органах власти использование «свободных» и «открытых» программ. На сегодняшний день можно отметить довольно активную тенденцию перехода государственных органов Европы, Северной и Южной Америки, а также АзиатскоТихоокеанского региона на программы с ОИТ. Примечательно, что такая заинтересованность со стороны государственных органов большинства стран мира, связанна не только с целью экономии бюджетных средств, но и с целью сохранения и обеспечения безопасности государства.

Европейский союз (здесь и далее - «ЕС») на государственном уровне уделяет повышенное внимание внедрению программ с ОИТ. Одним из примеров, является проект IDABAC[105], запущенный в 2001 - 2005 годах Европейской комиссией[106]. В рамках данного проекта, для укрепления взаимодействия и развития информационного общества, Европейская комиссия инициировала исследование вопроса разработки собственной типовой лицензии (лицензионного соглашения) для государств, участвующих в ЕС. Целью данной лицензии является как защита интересов авторов путем сохранения за ними авторских прав, так и интересов пользователей путем предоставления им всего объема основных прав, указанного в лицензии. В результате, в 2007 году была разработана лицензия European Union Public Licence (здесь и далее - Европейская лицензия). Министр внутренних дел Г ермании Отто Шилли еще в 2002 году отметил: «Мы повышаем уровень компьютерной безопасности, избегая монокультуры, и мы понижаем зависимость от единственного поставщика»[107].

Так, при разработке Европейской лицензии были соблюдены следующие требования:

1. Право на использование программы, распространяемой на условиях Европейской лицензии должно предоставляться на безвозмездной основе;

2. В терминологии Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с условиями Европейской лицензии, лицензиату должно быть предоставлено право использования программы любыми способами и для любых целей, в том числе путем ее воспроизведения, внесения изменений, публичного показа и доведения до всеобщего сведения (через сеть Интернет), распространения программы и ее копий, сдачи в прокат и аренду, сублицензирования (в пределах соответствующих способов использования);

3. Европейская лицензия должна соответствовать общим подходам, принятым в государствах участниках Европейского союза в отношении применяемой ответственности и гарантий;

4. Европейская лицензия должна осуществлять защиту от условий распространения программ, удовлетворяющих требованиям «copyleft» или «sharealike»[108];

5. Все лингвистические версии Европейской лицензии должны иметь одинаковое юридическое значение и быть одобрены Европейской комиссией;

6. Условия Европейской лицензии должны соответствовать общим европейским стандартам об авторском праве и соответствующей терминологии.

Безусловно, с учетом общемировых тенденции развития рынка информационных технологий, программы с ОИТ вносят неоценимый вклад в развитие мировой индустрии программных продуктов. Широкий потенциал, которым обладают программы с ОИТ, в значительной степени является толчком для развития не только государственной и научно-образовательной сферы, но и развития области программирования в целом. Несмотря на то, что некоторые российские правообладатели демонстрируют жесткое сопротивление идее распространения программ на условиях «свободных» лицензий, утверждая, что это «удел тех, кто не видит перспективы коммерческого успеха»[109], такая позиция опровергается рядом успешных проектов в этой области, некоторые из которых были упомянуты выше. В области мобильных технологий, созданная на базе ядра Linux операционная система Android является одной из наиболее динамично развивающихся операционных систем для мобильных телефонов и смартфонов и является прямым конкурентом таких мировых лидеров в области индустрии информационных технологий как Microsoft и Apple. На базе операционной системы Android работают мобильные устройства, выпускаемые такими компаниями как Samsung, Intel, Sony и другие. По данным некоторых исследований, доля, занимаемая операционной системой Android на рынке мобильных операционных систем за второй квартал 2014 года, составила 85%[110].

За последнее десятилетие в России на государственном уровне были разработаны документы, которые в том числе касаются вопросов использования программ с ОИТ. В их числе «Концепция развития разработки и использования свободного программного обеспечения в Российской Федерации»[111], «Концепция использования информационных технологий в деятельности федеральных органов государственной власти до 2010 года»[112], «Концепция региональной информатизации до 2010 года»[113], Федеральная целевая программа «Электронная Россия (2002-2010 годы)»[114], «План перехода федеральных органов исполнительной власти и федеральных бюджетных учреждений на использования свободного программного обеспечения на 2011-2015 годы»[115], Государственная программа «Информационное общество» (2011 - 2020гг.)[116] и другие.

Значительным преимуществом для государства при использовании программ с ОИТ является возможность создания и самостоятельного контроля независимой технологической среды, которая будет работать в стратегически важных областях: военных, образовательных, социальных, и т.д. Ведь массовое использование программ, где доступ к исходному тексту закрыт и которые в большинстве своем принадлежат иностранным правообладателям (например, Microsoft, Apple), ставит общество в определенную зависимость, что представляет собой уже угрозу для суверенитета страны. Примером создания такой независимой технологической среды, является эталонная отечественная среда сборки операционной системы и приложений на «свободном» программном обеспечении (национальная операционная система), создание которой запланировано в рамках уже упомянутой выше Государственной программы «Информационное общество» (2011 - 2020гг.)[117].

Другая из указанных выше концепций - «Концепция развития разработки и использования свободного программного обеспечения в Российской Федерации», предполагает создание условий, обеспечивающих органам государственной власти, гражданам и субъектам экономической деятельности возможности получения преимуществ в выполнении своих задач при использовании «свободных» программ в масштабах, соответствующих мировому уровню, обеспечение перспективных направлений развития отрасли информационных технологий, а также выявление и содействие решению проблем отрасли разработки программ с ОИТ. Более подробно предложения и ожидаемые результаты указанной Концепции будут рассмотрены в третьей главе настоящего диссертационного исследования.

Немаловажным преимуществом использования программ с ОИТ является возможность их внедрения в образовательном секторе. Распоряжением Правительства Российской Федерации от 18 октября 2007 года №1447-р «О приобретении для образовательных учреждений программ, входящих в стандартный (базовый) пакет программного обеспечения и дополнительный пакет специализированного программного обеспечения, а также о внедрении системы исключения доступа к интернет-ресурсам, несовместимым с задачами образования и воспитания учащихся»[118] (здесь и далее - «Распоряжение №1447-р») был утвержден перечень специальных мер, направленных на улучшение процесса обучения в образовательных учреждениях субъектов Российской Федерации, а также муниципальных образовательных учреждениях, за счет внедрения целого ряда программных средств. Среди прочего, подпунктом «в» пункта 1 Распоряжения №1447-р было установлено обеспечить разработку и внедрение в образовательных учреждениях программ с ОИТ в соответствии с приведенными в Распоряжении №1447-р рекомендациями. В том числе, в уже упомянутой в настоящем параграфе Государственной программы «Информационное общество» (2011 - 2020гг.), также содержится ряд предложений, направленных на внедрение и адаптацию в образовательных учреждениях указанных программ.

Использование и внедрение на государственном уровне программ с ОИТ является одной из центральных задач, которая несет в себе неоценимые преимущества как для информационной безопасности государства, так и для общества в целом. Во-первых, доступ к исходному тексту программы позволяет обнаружить и устранить уязвимые точки и дефекты программы в результате чего ее работа будет более безопасной и надежной. Во-вторых, уменьшение зависимости от импорта программ иностранных правообладателей. В-третьих, возможность увеличения числа создания отечественных программ и увеличения капитализации за счет таких разработок. В-четвертых, это повышение уровня борьбы с незаконным использованием программ и нарушением интеллектуальных прав. В-пятых, безусловно, это возможность сбережения средств при использовании программ с ОИТ, поскольку в большинстве случаев, право использования таких программ, предоставляется на безвозмездной основе.

Иностранные государственные структуры также высоко оценивают преимущества от использования программ с ОИТ. Например, в Китайской академии науки («ISCAS»), при поддержке и финансировании со стороны государства, в 1999 году была разработана операционная система «Red Flag Linux». Надо отметить, что Китай последние годы является цитаделью программ с ОИТ. Использование указанных программ растет с каждым годом. Основной движущей силой этому является китайское правительство, целью которого является создание мощной национальной программной промышленности, для повышения как можно более высокого уровня независимости от иностранных правообладателей. Некоторое время назад китайским правительством было объявлено, что его учреждениям будет запрещено покупать программы иностранного производства, тем самым оно фактически устраняет основных международных правообладателей программ, таких как Microsoft и Oracle[119].

Франция, Г ермания и Великобритания являются лидерами в области внедрения и продвижения с ОИТ. В документе, созданном при поддержке ЕС «Объединение Европы: Важность функциональной совместимости правительственных электронных сервисов» дана критическая оценка предшествующего этапа развития, который «привел к созданию закрытых, вертикальных, недоступных и зачастую частных информационных систем»[120]. Французские таможенные и налоговые органы перешли на использование операционной системы Linux, в том числе из соображений безопасности. Во Франции еще в 2007 году было выпущено «Практическое руководство по использованию программ с открытым исходным кодом в государственных учреждениях». В Германии на стадии реализации находятся ряд государственных инициатив, посвященных внедрению программ с ОИТ. В частности, операционную систему Linux активно внедряют в полиции Г ермании, Министерстве финансов и Бундестаге. Общая политика Г ермании в этом направлении такова, что предполагается, что программы с ОИТ должны быть использованы везде, где благодаря их использованию возможно уменьшить затраты. Италия также является одним из ведущих европейских государств, поддерживающих использование программ с ОИТ. Например, Конституционный Суд Италии вынес решение о том, что использование соответствующих программ в государственных структурах не нарушает нормы Конституции Италии и Закон о защите конкуренции[121].

Нельзя не отметить достижения Соединенных Штатов Америки в области применения программ с ОИТ, ведь именно США является альма-матер ведущих мировых организаций, популяризирующих данный тип программ, например, в лице Фонда FSF и Организации OSI. Среди государственных структур США можно отметить Министерство обороны США, которое последние годы создает для себя операционную систему и приложения к ней на основе программ с ОИТ.

Приведенные в настоящем параграфе преимущества от использования программ с ОИТ, а также ряд успешных отечественных и международных проектов по их внедрению, обосновывают современные законотворческие инициативы, направленные на их адаптацию. Задача настоящего параграфа состоит в том, чтобы при рассмотрении вышеуказанных преимуществ от использования программ с ОИТ, обозначить всю важность и актуальность создания и обеспечения работы соответствующего правового механизма, позволяющего корректное применение указанных программ. Таким правовым механизмом в международной практике являются так называемые «свободные» лицензии, представляющие собой некий компромисс между желанием правообладателя программы предоставить третьим лицам право использования исходного текста программы и правовыми границами в которых указанные действия могут быть реализованы. Как отмечает Е.А.

Войниканис: «История развития свободных лицензий - это, прежде всего, история противостояния: между привычными экономическими моделями, которые еще недавно считались универсальными, и совершенно новыми, которые только завоевывают свое место в экономике и общественном сознании. Но важно и то, что это также история более или менее успешной попытки найти правовые рамки, в которых могут существовать старая и новая парадигмы регулирования»[122]. В третьем параграфе настоящей главы автором отдельно будут рассмотрены некоторые «свободные» лицензии, применяемые в настоящее время в международной практике.

В результате проведенного в первой главе исследования, по нашему мнению, можно сделать следующие выводы:

Во-первых, представляет интерес вопрос о возможности предоставления правовой охраны отдельным элементам программы, как самостоятельным объектам авторского права. Речь идет о таких элементах как: исходный текст, объектный код, аудиовизуальные отображения и подготовительные материалы. Не вызывает сомнений, что исходный текст, документация и аудиовизуальные отображения программы могут охраняться авторским правом как самостоятельные и независимые произведения, поскольку указанные элементы являются результатом творческой деятельности человека. Возможность предоставления независимой авторскоправовой охраны объектному коду программы в юридической доктрине не всегда находит единого мнения. Это объясняется тем, что объектный код является не результатом деятельности человека, а результатом работы программы - компилятора, которая не включает какого-либо участия автора. Однако, что есть объектный код в контексте обсуждаемого вопроса? Известно, что лицензиат - конечный пользователь, получает право использования программы, которая ему предоставляется уже в форме объектного кода понятного его компьютеру. Как справедливо заметил А.И. Савельев: «Компьютерная программа в объектном коде, является чаще всего предметом незаконного воспроизведения, и непризнание авторского права на такой код создало бы значительные трудности в защите от пиратства»[123]. Можно сказать, что объектный код является результатом творческого труда автора (группы авторов), выраженный на «языке», который понятен компьютеру. По данному вопросу, в настоящей работе приведен пример из судебной практики Соединенных Штатов Америки, согласно которому был сделан вывод о том, что объектный код является неким «проводником» между инструкциями исходного текста и компьютера. В соответствии с положениями законодательства Российской Федерации (ст. 1261 ГК РФ), Соединенных Штатов Америки (параграфом 102 (а) главы 17 Кодекса США), а также Европейских актов (пункт 2 статьи 1 Директивы 2009/24/EC Европейского Парламента и Совета от 23 апреля 2009 года «О правовой охране компьютерных программ») также можно сделать вывод, что программа подлежит правовой охране в качестве объекта авторского права, выраженная в любой форме. А объектный код и есть одна из форм выражения программы для ЭВМ. С учетом вышесказанного, представляется правильным сделать вывод, что объектный код программы для ЭВМ, как одну из форм ее выражения, надлежит считать объектом авторского права.

Во-вторых, программы с ОИТ с точки зрения возможностей их использования, представляются интереснейшим явлением в индустрии программирования. Впервые о программах с ОИТ заговорили в 70-е годы в университетах США. В последние годы вопрос использования таких программ уже активно обсуждается на государственном уровне. Такое развитие событий представляется вполне закономерным. Возможность применения программ с ОИТ, как на государственном уровне, так во многих иных областях жизнедеятельности, имеет широкое социальное и экономическое значение. Примечательно, что такая заинтересованность со стороны государственных органов большинства государств, связанна не только с возможностью получения экономической выгоды от их использования, но и с возможностью повышения уровня безопасности государства.

1.3.

<< | >>
Источник: Смирнова Евгения Юрьевна. ОТКРЫТАЯ ЛИЦЕНЗИЯ КАК ФОРМА РАСПОРЯЖЕНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМ ПРАВОМ НА ПРОГРАММУ ДЛЯ ЭВМ С ОТКРЫТЫМ ИСХОДНЫМ ТЕКСТОМ. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2015. 2015

Скачать оригинал источника

Еще по теме Предпосылки возникновения и развитие программ для ЭВМ с открытым исходным текстом:

  1. ОГЛАВЛЕНИЕ
  2. Введение
  3. Предпосылки возникновения и развитие программ для ЭВМ с открытым исходным текстом
  4. 3.1. Предпосылки развития законодательства в области распоряжения исключительным правом на программу для ЭВМ с открытым исходным текстом