Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятельности

Криминалистическая характеристика незаконной банковской деятель­ности складывается из способов, места, времени, обстановки преступного посягательства, признаков личности субъекта посягательства, соучастников, мотивов их действий.

Способы незаконной банковской деятельности. Статья 172 УК РФ предусматривает ответственность за осуществление незаконной банковской деятельности, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, орга­низациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, только такими способами, как:

1 осуществление банковской деятельности без регистрации;

2 осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (ли­цензия) обязательно;

3 осуществление банковской деятельности (банковских операций) с нарушением лицензионных требований и условий.

Таким образом, законодатель выделяет три группы способов не­законной банковской деятельности.

Для первой группы способов данной категории преступлений характер­но выполнение банковских операций ненадлежащим субъектом банковской деятельности:

—юридическим лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке и фактически функционирующим либо индивидуальным предпри­нимателем (важно подчеркнуть, что в данном случае банковские операции выполняются указанными лицами наряду с иными видами экономической деятельности);

—организацией, которая зарегистрирована в качестве юридического лица по подложным, найденным либо похищенным документам;

—незарегистрированной в соответствии с действующим зако­нодательством организацией (т. е. фиктивной организацией, выступающей в гражданском обороте в качестве юридического лица);

—физическим лицом;

кредитной организацией, в отношении которой принято решение об аннулировании ее государственной регистрации.

К способам осуществления банковской деятельности без госу­дарственной регистрации относятся:

выполнение банковских операций без обращения за регистрацией (т.

осуществление банковской деятельности после подачи в Банк России документов, необходимых для государственной регистрации, но до принятия положительного решения о регистрации данной кредитной организации;

проведение банковских операций после получения отказа Банка России в государственной регистрации;

осуществление банковской деятельности после аннулирования реше­ния о государственной регистрации кредитной организации % связи с неоп­латой или неполной оплатой уставного капитала.

Для второй группы способов без лицензии банковские операции могут осуществляться как надлежащим, так и ненадлежащим субъектом банков­ской деятельности. Если в первом случае речь идет о кредитной организации, зарегистрированной в установленном законом порядке, то во втором — о субъекте, не зарегистрированном Банком России в качестве кредитной орга­низации и не имеющем соответствующей лицензии на совершение банков­ских операций.

К способам безлицензионной банковской деятельности относятся:

осуществление банковской деятельности лицом, не зарегистриро­ванным в качестве банка или небанковской кредитной организации и не имеющим лицензии на совершение банковских операций;

совершение банковских операций после обращения кредитной орга­низации в Банк России с ходатайством о разрешении на их доведение, но до получения соответствующей лицензии;

выполнение кредитной организацией банковских операций после получения отказа в выдаче лицензии, предусматривающей их завершение;

выполнение кредитной организацией банковских операций, преду­смотренных имеющейся у нее лицензией (лицензиями);

—проведение кредитной организацией банковских операций с нару­шением ограничений, установленных Банком России для этих операций;

—осуществление кредитной организацией банковских операций в слу­чае установления Банком России запрета на их совершение;

—выполнение кредитной организацией банковских операций после от­зыва Банком России лицензии на осуществление банковских операций.

Для третьей группы способов данной категории преступлений харак­терно нарушение требований и условий лицензирования банковской дея­тельности:

—осуществление банковских операций лицами, не соответствующими квалификационным требованиям, установленным нормативно-правовыми актами, регламентирующими выполнение данных операций;

—выполнение банковских операций с нарушением требований, предъ­являемых к зданиям, сооружениям, оборудованию и иным техническим сред­ствам, используемым при осуществлении данных операций.

Наиболее распространенными способами преступлений являются:

—совершение банковских операций гражданином либо юридическим лицом, не зарегистрированным Центральным банком РФ в качестве кредит­ной организации и не имеющим лицензии на выполнение этих банковских операций;

—осуществление кредитной организацией банковских операций, не предусмотренных имеющейся у нее лицензии (лицензиями). При этом чаще всего незаконно выполняются депозитные, кредитные банковские операции и купля-продажа иностранной валюты в наличной форме.

Место и время посягательства — это ценный источник информации о расследуемом событии. Действия виновного, сопряженные с осуществле­нием банковских операций без регистрации, при отсутствии лицензии либо с нарушением лицензионных требований и условий не совершаются спонтан­но. Скорее наоборот, им предшествует тщательная подготовка, включающая планирование преступления, создание соответствующих условий для его со­вершения, подбор соучастников, обеспечение определенных гарантий безо­пасности, подготовку документов прикрытия, разработку плана преступ­ления и т. д. Планируя преступление, виновный заранее выбирает место и время посягательства. Этот выбор зависит от ряда субъективных и объектив­ных факторов: вида банковских операций, которые планируется незаконно осуществлять, обстановки, личностных качеств виновного, наличия или от­сутствия у него технических средств, соучастников. В свою очередь, выбран­ное место и время в значительной степени определяют поведение субъекта и других лиц, прямо или косвенно связанных с незаконной банковской деятельностью; обусловливают выбор способа и технических средств; нередко используются виновным в качестве своеобразного средства для достижения своих целей.

Чаще всего незаконная банковская деятельность совершается в органи­зациях, выступающих в гражданском обороте от имени кредитных организа­ций. В случае осуществления незаконной банковской деятельности гражда­нином, последний, как правило, также выполняет банковские операции от имени реально существующей либо вымышленной кредитной организации. Данное обстоятельство обусловливает необходимость установления ряда об­стоятельств, связанных с банковской деятельностью подобных «организа­ций», в аспекте места и времени осуществления этой деятельности.

Для установления места и времени совершения незаконной банковской деятельности необходимо выяснить:

—фактическое местонахождение и фирменное наименование органи­зации;

—характер деятельности, общую характеристику и структуру органи­зации (наличие филиалов, представительств, внутренних структурных под­разделений, их местонахождение и дату создания);

—наличие (отсутствие) факта государственной регистрации ор­ганизации в качестве банка или небанковской кредитной организации;

—дату государственной регистрации организации в качестве банка или небанковской кредитной организации;

—наличие (отсутствие) факта выдачи организации лицензий на осуще­ствление банковских операций, какие конкретно виды банковских операций и в какой валюте предусмотрены этими лицензиями и когда они были выда­ны;

—где и когда фактически начала осуществляться банковская деятель­ность и какие виды банковских операций при этом выполнялись;

—какие конкретно виды банковских операций выполнялись незаконно,

где и когда;

—применялись ли к данной организации санкции Банка России, какие и когда.

Обстановка совершения незаконной банковской деятельности, влияющая на выбор способа достижения преступного результата, складыва­ется из целого ряда субъективных и объективных факторов, в которых дейст­вует субъект преступления.

Объективно ее составляют уровень правовой урегулированное™ бан­ковской деятельности, состояние экономики страны в целом и данного сек­тора экономики в частности, состояние контроля за банковской деятельно­стью со стороны государственных органов.

Следует отметить, что объективно существующая обстановка в сфере банковской деятельности и в государстве в целом имеет определяющее зна­чение при выборе способов подготовки, совершения и сокрытия данного ви­да преступлений. Так, например, преступники, использовавшие не вполне точные формулировки первой редакции Закона РСФСР от 2 декабря 1990 го­да «О банках и банковской деятельности в РСФСР» и осуществлявшие бан­ковские операции от имени «другого кредитного учреждения», вынуждены были практически прекратить свою деятельность именно в этой форме после принятия новой редакции данного Закона. Аналогичная ситуация сложилась и в отношении валютно-обменных операций. После установления Банком России более жестких требований, касающихся порядка организации работы пунктов обмена иностранной валюты, основная масса незаконно открытых пунктов обмена (в помещениях магазинов, кинотеатров, ресторанов, пере­движных пунктов на автомобилях) прекратила свою противоправную дея­тельность.

Существенное значение также имеет обстановка в конкретной органи­зации, где совершается незаконная банковская деятельность. К условиям, оп­ределяющим поведение виновного, относятся: местонахождение организа­ции, ее структура и характер деятельности; уровень организации учета и кон­троля, режим работы; служебные полномочия виновных; наличие (отсутст­вие) недостатков в деятельности организации.

Особого внимания требуют условия, способствующие совершению преступления, в частности отсутствие четко определенных должностных обязанностей работников организации, безразличное отношение сотрудников к состоянию дел в организации, отсутствие системы внутрихозяйственного контроля за законностью и целесообразностью финансовых и хозяйственных операций, исполнительской дисциплиной работников, ненадлежащий уро­вень либо отсутствие независимого последующего контроля за финансовой и хозяйственной деятельностью организации.

Исследование обстановки совершения незаконной банковской деятель­ности предполагает установление:

—полного наименования юридического лица, его организационно-правовой формы и формы собственности;

—места государственной регистрации и места осуществления органи­зацией своей деятельности;

—состава учредителей и руководителей, в частности, необходимо вы­яснить, не являются ли они подставными или вымышленными лицами, на основании каких документов данные лица исполняют возложенные на них обязанности и в чем они заключаются;

—характера деятельности, включая виды деятельности, которыми ор­ганизация может заниматься в соответствии с учредительными документами и имеющимися лицензиями, а также виды деятельности, которыми она зани­мается фактически;

—состояния учета и контроля за производственными и финансовыми операциями, а также соблюдения соответствующих нормативных требований и инструктивных указаний при их выполнении и документальном оформле­нии;

—наличия (отсутствия) недостатков в деятельности организации, кон­троле и учете, а также нарушений, выявленных в ходе ранее проводимых ау­диторских, налоговых и иных документальных проверок;

—уровня профессиональной подготовки руководителей организации, бухгалтерских работников, исполнителей конкретных банковских операций;

—психологического климата в коллективе организации, в том числе взаимоотношений между различными подразделениями организации, между руководителями и работниками.

Субъектом преступления являются лица, достигшие 16-летнего воз­раста и обладающие реальными возможностями принимать решение о прове­дении незаконных банковских операций. Специальный признак субъекта данного преступления состоит в том, что лицо, на которое возложены обя­занности, связанные с прохождением государственной регистрации, получе­нием лицензии (лицензий) на осуществление банковских операций и соблю­дением лицензионных требований и условий, обладает реальными возмож­ностями принимать решение о проведении незаконных банковских операций. К таким лицам относятся: руководитель организации, не являющейся кре­дитной, но тем не менее осуществлявшей банковскую деятельность, либо ли­цо, фактически выполнявшее функции руководителя "организации; руководи­тели кредитных организаций, осуществляющих банковские операции при от­сутствии соответствующей лицензии либо с нарушением лицензионных тре­бований и условий; учредители организации.

Обязанность по представлению всех документов, необходимых для го­сударственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций, возложена на ее учредителей. Соответ­ственно на них лежит обязанность предупредить то лицо, которое они нани­мают в качестве руководителя о наличии либо отсутствии свидетельства о государственной регистрации, лицензии. Если учредитель не предупредил руководителя организации об этом, то последний уголовной ответственности не несет.

Руководитель зарегистрированной кредитной организации (ее филиала или внутреннего структурного подразделения) может быть субъектом данно­го преступления и нести самостоятельную ответственность, если он не по­ставил в известность учредителей, что осуществляет банковскую деятель­ность при отсутствии соответствующей лицензии либо с нарушением усло­вий лицензирования. Аналогичным образом решается вопрос в случае осу­ществления незаконной банковской деятельности (без государственной реги­страции и при отсутствии лицензии) организацией, которая не является кре­дитной.

Вместе с тем практике известны случаи, когда учредители и ру­ководители организации, осуществлявшей незаконную банковскую деятель­ность, являлись подставными лицами, фактически не принимавшими участия в ее создании и деятельности, либо когда банковские операции выполнялись фиктивной организацией. В данном случае одной из задач первоначального этапа расследования является установление круга лиц, которые фактически создавали организацию и управляли ее деятельностью, распоряжались при­былью, получаемой от незаконной банковской деятельности.

Следует отметить, что специфика банковской деятельности за­ключается в том, что ею не могут заниматься1' индивидуальные пред­приниматели. Однако практике известны случаи, когда граждане совершали те или иные банковские операции, например, открыв пункт обмена ино­странной валюты, осуществляли обменные операции. В связи с этим вполне закономерно возникает вопрос о возможности привлечения к уголовной от­ветственности по ст. 172 УК РФ граждан, которые на постоянной основе с целью получения прибыли осуществляют банковскую деятельность.

Субъектами данного вида преступлений, как правило, являются лица, имеющие специальное образование или практику работы в сфере банковской деятельности. Жизненный опыт, профессиональные навыки, служебное по­ложение, психологические качества этих лиц оказывают существенное влия­ние на выбор способа незаконной банковской деятельности, в том числе пу­тем создания условий, способствующих совершению преступления. Пере­численные качества оказывают непосредственное влияние и на поведение этих лиц в случае привлечения их к уголовной ответственности. Обладая бо­лее глубокими и обширными познаниями в сфере экономики, гражданского и банковского права, зная особенности банковской деятельности, преступники немедленно используют некомпетентность либо недостаточную осведомлен­ность следователя в своих интересах: выдвигают новые защитные версии, оказывают влияние на свидетелей, соучастников. Нередко организаторами данного вида преступлений становятся лица, не обладающие высоким обра­зовательным и профессиональным уровнем, но являющиеся лидерами орга­низованных преступных группировок. Они обладают организационными способностями и возможностями вербовки необходимых помощников, кон­сультантов, специалистов, исполнителей и т. п.

Однако среди участников преступной группы могут быть и случайные лица, вовлеченные в преступление соблазном легкого обогащения, не заду­мывающиеся о последствиях и не осведомленные о всех деталях преступной операции: служащие организации, которым предлагают осуществлять прием и обслуживание клиентов, выполнять банковские операции, оформлять ка­кие-либо документы и т. п., а также безработные, пенсионеры, низкооплачи­ваемые слои населения, которых используют в качестве подставных лиц.

Следует отметить, что цель действий субъекта незаконной банковской деятельности — извлечение доходов путем неправомерного выполнения банковских операций. При этом виновный сознает, что занимается банков­ской деятельностью противоправно и это причинит (может причинить) круп­ный ущерб гражданам, организациям, государству или принесет доход в крупном (особо крупном) размере, то есть действует умышленно. Наличие умысла является обязательным элементом деятельности субъекта незаконной банковской деятельности.

При выяснении механизма формирования умысла необходимо изучить личность и образ жизни виновного, социальную группу, членом которой он является, так как довольно часто характер поведения человека зависит от норм поведения окружающей его среды. Мотивы действий субъектов неза­конной банковской деятельности могут быть весьма разнообразными: жад­ность, желание жить не хуже других, неожиданная потребность в деньгах, большие долги, приверженность к азартным играм, наркотикам. Нередко мотивом преступления становится чувство неудовлетворенности от законной предпринимательской деятельности, особенно если она сопряжена с финан­совыми затруднениями и неудачами, желание испытать свои возможности в банковской деятельности.