§ 3. Мера свободы заключения договоров.

Проблема научного, законодательного и правоприменительного определения меры свободы гражданско-правовых соглашений (договоров) всегда актуальна во всех, особенно развитых, правовых системах, в частности, в теории и практике российского гражданского права.

Договорные отношения участников хозяйственно-правовых отношений зиждутся на их абсолютном духовном достоинстве и взаимном юридическом равенстве договаривающихся сторон, которое исключает какое-либо давление или подчинение одной стороны другой. Потому заключение гражданско-правового договора должно носить добровольный характер, основанный на реальном, а не только формальном соглашении сторон, исходящем из их приватных потребностей, целей и интересов. Именно из указанных правоохраняемых ценностей проистекает краеугольный принцип свободы договора, закрепленный в начальных положениях действующего гражданского законодательства России.

Принцип свободы договора, закреплённый в статьях 1 и 421 ГК РФ, исключает всякое принуждение физических и юридических лиц к вступлению в какие-либо договорные отношения. Это означает, что субъекты-участники гражданских правоотношений правомочны самостоятельно решать вопрос о необходимости, порядке, условиях, месте и времени заключения, изменения или прекращения взаимных договорных

прав или обязанностей?⁴ Закон не обязывает их заключать те или иные соглашения вопреки их личной совести и воле. Принудительное заключение договора допускается лишь в исключительных случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством, либо добровольно принятым на себя обязательством в случаях, предусмотренных статьей 429 ГК РФ.

Статья 421 ГК РФ гласит, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена действующим законодательством или добровольно принятым обязательством. Следует заметить, что в данном положении закона под словом «граждане» законодатель имеет в виду не только лиц, которые имеют российское гражданство, но также и лиц, которые не имеют российского гражданства. К ним относятся апатриды и иностранные граждане, которые согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ пользуются в Российской Федерации правами и исполняют обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных Федеральным законом или международным договором. Потому было бы более правомерным и целесообразным в тексте данного положения закона употребить вместо слова «граждане» термин «физические лица» или «граждане России, лица без гражданства и иностранные граждане», чтобы избежать всякого рода вынужденных расширительных толкований закона.

Согласно ст.ст. 8 и 421 ГК РФ принцип свободы договора означает беспрепятственную возможность субъектов гражданского оборота выбрать вид, содержание и сроки заключения договоров, даже если они не

³⁴ См. Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. М., 2003, С. 39.

предусмотрены действующим законодательством, но не противоречат общим началам и смыслу гражданского права. Свобода договора согласно ст. 434 и 450 ГК РФ предполагает также право сторон соглашения выбрать форму и способ, место и время заключения соглашения, возможность изменить или расторгнуть соглашение, выбрать способ обеспечения исполнения заключённого договора.

Во всех более или менее цивилизованных странах гражданское законодательство специально не ограничивает перечень видов договоров и форм их исполнения, то есть не подгоняет договорные правоотношения под заранее предусмотренные образцы и штампы.

Принцип свободы договора предполагает свободу выбора субъекта гражданского права своих бизнес-партнёров, вида и условий договора, и способов его реализации.³⁵ Этот принцип запрещает законодателям понуждать субъектов гражданского права к заключению договоров на основе обязательных для сторон планово-административных актов, т.е. запрещает какое-либо неправомерное административное вмешательство в гражданский оборот, за исключением случаев, прямо предусмотренных действующим законодательством.

Согласно п.1 ст. 8 ГК РФ гражданско-правовые обязанности могут возникнуть также из действий граждан, юридических лиц и иных субъектов гражданского оборота, которые, хотя, и не предусмотрены гражданским законодательством, но не противоречат его нормам. Следовательно, согласно

³³ См. Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве РФ. Автореф. диссертации канд. юрид. наук,

•. Екатеринбург, 2001.

принципу свободы договора субъекты гражданско-правовых отношений могут заключать по своей инициативе любого рода соглашения (договоры и сделки), которые целесообразны и правомерны. Например, стороны по своему свободному усмотрению могут заключать между собой также смешанные договоры, которые содержат в себе элементы различных гражданско-правовых сделок, не противоречащих духу и букве действующего законодательства. Такая свобода предусмотрена пунктом 3 ст. 421 ГК РФ. К примеру, в содержание договора о поставке продукции могут быть включены также условия об её перевозке, погрузке и выгрузке, страховании и хранении. Они вправе также выбрать виды заключаемых

• соглашений, самостоятельно формировать свои гражданско-правовые

взаимоотношения из элементов нескольких различных договоров.

Закреплённые в п. 2 ст. 1 и п.1, ст. 49 ГК РФ принципы беспрепятственного осуществления гражданских прав, а также восстановления и судебной защиты законных интересов субъектов права предполагают широкую возможность заключения ими всякого рода гражданско-правовых соглашений и сделок, возможность заниматься любым

>. видом хозяйственно-экономической деятельности.

На основании п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны договора свободны также установить правила для регулирования своих взаимоотношений и определять свои права и обязанности в отличие от тех, которые предусмотрены диспозитивными нормами действующего законодательства. Например, цена товара устанавливается по соглашению договаривающихся контрагентов, если она не установлена определенными государственными тарифами и ставками.

³⁶ См. Собчак А.А. Смешанные и комплексные договоры в гражданском праве.// Советское государство и право. 1989, № 11.

РОССИЙСКАЯ

ГОСУДАРСТВЕННАЯ

⁴¹ библиотека

Ст. 10 ГК РФ устанавливает принцип разумности и добросовестности действий участников договорных отношений и предполагает эти действия правомерными, пока не будет доказано обратное. Тем не менее, принцип свободы договора, естественно, предполагает определенный риск сторон договора, связанный с возможными неблагоприятными последствиями сделанного выбора. Поэтому стороны договора ответственны за предоставленную им законом возможность самим выбирать наиболее целесообразный вид и содержание заключаемого договора, а также своего контрагента по договору.

Так же, как и любой другой правовой принцип, свобода договоров не является безмерной и действует при законодательно установленных ограничениях, вытекающих из социального правопорядка и государственных интересов. Это означает, что всякое гражданско-правовое соглашение или договор должно соответствовать императивным принципам и нормам действующего законодательства.

Правомерные ограничения меры договорной свободы для соблюдения государственных и публичных интересов устанавливаются также в п. 1. ст. 422 ГК РФ. При этом согласно п. 2 ст. 422 ГК РФ всякие законодательные ограничения, принятые после заключения договора, не могут распространяться на положения ранее заключенных договоров, если само законодательство не оговорит для данного случая обратную силу закона.

Следует также отметить, что обратную силу постфактум принятого закона может приобретать только закон, принятый законодательным органом государства. Любой иной подзаконный акт исполнительных или иных органов не может отменить условия действия ранее заключенных гражданско-правовых договоров. Такой подход вызван необходимостью юридического гарантирования определенности и стабильности действия всей системы гражданско-правовых отношений, а также объективного экономического развития общества в условиях рыночного хозяйства.

В некоторых случаях ограничение договорной свободы объективно необходимо для гарантии действия самого принципа свободы договора. Например, ограничения свободы действия монопольных производителей товаров и услуг вызваны тем, чтобы исключить возможность навязывания ими своим более слабым деловым партнёрам условий договора, или злоупотребления своим выгодным положением посредством нарушения принципа свободной и добросовестной конкуренции на рынке.

Принцип свободы договоров ограничен также законодательным запретом злоупотребления правом, который предусмотрен п.1 ст. 10 ГК РФ. Применение этого принципа обосновано в тех случаях, когда банк, в качестве стороны кредитного договора навязывает своему клиенту-ссудодателю несоразмерно большую неустойку за просрочку в возврате кредита. Например, на практике были нередки случаи, когда некоторые банки произвольно устанавливали неустойку в размере 5 % от суммы кредита за

каждый день просрочки, а затем требовали ее принудительного взыскания с • неправомерной ссылкой на принцип свободы договора^[23].

Согласно части 3 ст. 22 ГК РФ сделки (договоры), направленные на ограничение правоспособности и дееспособности сторон, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом. Данное требование соответствует гарантии, предусмотренной ст. 55 Конституции РФ, согласно которой ограничение гражданских прав возможно только на основании закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Мера свободы гражданско-правовых соглашений также может предопределяться принципом уважения насущных социальных интересов, которые закреплены в статьях 10, 169, 209 ГК РФ. Это означает, что при заключении соглашений правовые субъекты обязаны соблюдать интересы общества и государства в целом: охранять окружающую среду, соблюдать нормы общественной нравственности, здоровья, а также правомерные интересы третьих лиц. Таким образом, свобода договора не является абсолютной и упорядочивается действующим гражданским законодательством, закон по возможности защищает правомерные интересы договаривающихся сторон, оберегает их от всяких злоупотреблений, недобросовестных и противоправных соглашений.

Как известно, содержание любого гражданско-правового соглашения зависит от направления воли субъектов гражданского права, и для того, чтобы это соглашение было признано юридически значимым, воля сторон должна соответствовать идее, а также императивным принципам и нормам права. В противном случае, такое соглашение является неправомерным и юридически недействительным. Ст. 9 ГК РФ налагает запрет на субъекты гражданского права ограничить осуществление прав тем или иным

соглашением. Например, соглашение об отказе от судебной защиты нарушенных или оспариваемых гражданских прав и законных интересов, от возмещения убытка и т.д. является недействительным с момента его заключения. Такое соглашение не имеет юридической силы и не влечет за собой никаких правовых последствий.

Для реализации необходимых общественных интересов гражданское законодательство устанавливает определенную меру свободы договоров, предусматривая случаи заключения договоров со «слабыми сторонами» в обязательном порядке^[24]. Например, согласно ст. 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора в сфере

I розничной торговли, связи, энергоснабжения и т.д. с гражданами и

организациями является неправомерным. Согласно ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договоры банковского счета с клиентом, который обратился к ним с предложением открыть счет на объявленных банком условиях. Коммерческая организация не вправе оказывать какое-либо предпочтение кому-либо из своих контрагентов, изменять основные условия (качество и цены оказываемых услуг или товаров) договора в зависимости от особенностей своих клиентов. В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора любой ее клиент вправе через суд требовать обязательного заключения договора, а

I также возмещения понесенных им убытков. В этом случае, согласно п. 55

Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 ^[25] бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары или выполнить соответствующие работы для него возлагается на коммерческую организацию.

Обязательное заключение договоров предусматривается также законами о поставках продукции и оказании услуг для государственных и иных социальных потребностей. Потребитель также вправе передать на рассмотрение суда разногласия по отдельным условиям публичного договора независимо от согласия на это коммерческой организации.^[26] Следует отметить, что с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться в суд только контрагент коммерческой организации, но не сама коммерческая организация. ^[27] Судебно-арбитражная практика исходит из презумпции отсутствия оснований для принуждения стороны к заключению договора, если другая сторона заранее не обращалась к ней с конкретным

• предложением заключить договор. Согласно ст.ст. 528 и 529 ГК РФ, сторона (государственный заказчик или поставщик, определенный государственным заказчиком) обязана разработать и направить проект договора.

В случаях обязательного заключения публичного договора, его условия (цена товаров и выполняемых работ) должны быть одинаковы для всех потребителей. Коммерческие организации не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в заключении публичного договора. Тем не менее, это правило содержит в себе исключения, поскольку законом или иными нормативными актами могут устанавливаться определенные льготы для отдельных потребителей. Например, многодетным г семьям предоставляются скидки в оплате коммунальных услуг не ниже 30

процентов^[28]. Закон о ветеранах Великой Отечественной войны предоставляет инвалидам войны преимущественное право на установку телефонного аппарата.^[29] Если заключенный публично договор не

соответствует этим требованиям, то в силу п. 5 ст. 426 ГК РФ он является ничтожным. Публичный договор заключается в сроки и в порядке, предусмотренном ст. 445 ГК РФ, если законом или соглашением сторон не определены иные сроки и порядок его заключения.

Мера свободного усмотрения сторон договора не беспредельна и определяется также нравственными измерениями права. Так, согласно ст. 629 ГК РФ стороны при заключении того или иного соглашения обязаны соблюдать основы нравственности и правопорядка, не выходить за пределы осуществления гражданских прав, закреплённых статьей 10 ГК РФ. Они обязаны реализовать свои права добросовестно и разумно, не нарушать принципа гуманности при обращении с животными согласно ст. 137 ГК РФ, не заниматься деятельностью, создающей опасность причинения вреда другим лицам согласно ст. 1065 ГК РФ. Только при соблюдении подобных требований договаривающиеся между собой субъекты гражданского права могут правомерно реализовать свои хозяйственно-экономические возможности.⁴⁴

В некоторых сферах хозяйственно-экономической деятельности субъектов гражданско-правовых отношений законодательство может наложить определенные ограничения посредством введения государственной монополии в некоторых сферах хозяйственной деятельности и предпринимательства (производство и ремонт боевого оружия, лечения особо опасных болезней, разработка некоторых природных ресурсов, переработка драгоценных металлов и т.д.).^[30] Органам контроля естественных монополий предоставляется возможность определить потребителей, которые подлежат обязательному обслуживанию. Нормативный акт, изданный такими

См. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав.М.2000.С.44 ⁴⁵ ФЗ от 17 августа 1995 г. «О естественных монополиях»//СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 4326; ФЗ от 25 мая 1995 г. //СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1977; ФЗ от 23 июня 1999 г. «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»//СЗ РФ. 1999.

№ 26. Ст. 3176. Ст. 6 Закона о естественных монополиях /ФЗ от 17 августа 1995 г. «О естественных монополиях» // СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426

органами, порождает необходимость обязательного заключения договора субъектами естественной монополии. Ст. 5 Закона о конкуренции запрещает сторонам включать в текст договора условия, которые не относятся к предмету договора, равно как и такие условия, которые могут ущемить права и интересы другой стороны. В противном случае такое соглашение считается неправомерным, поскольку это является актом осуществления запрещенной монополистской деятельности и злоупотребления правом во вред другим лицам.

Закон о конкуренции запрещает предпринимателям, занимающим доминирующее положение на рынке, отказываться от заключения соглашений с заказчиками и покупателями при наличии возможности производства или поставки определенных товаров. Федеральные закон от 13 декабря 1994 г. «О поставках продукции для государственных нужд», закон от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве»; от 17 декабря 1995 г. «О государственном оборонном заказе» определяют организации, которые обязаны при наличии соответствующих условий принять государственный заказ на поставку товаров, на выполнение работы или оказание услуг и заключить соответствующий договор.⁴⁶

Принцип свободы договора исключает всякие возможности злоупотребления правом. Каждый субъект гражданских правоотношений вправе свободно реализовывать свои права в своих интересах лишь в той мере, в которой не нарушает права и интересы других лиц. Если же договаривающееся лицо своими действиями причиняет вред другим лицам, то такие действия признаются злоупотреблением правом и потому не могут считаться правомерными. Например, если предприниматель-монополист пытается, используя свое доминирующее положение в хозяйственном обороте, навязать другим сторонам, свои дискриминационные условия договора, которые могут нанести материальный ущерб контрагенту, прямо ⁴⁵

или косвенно ущемить интересы других лиц, то такие действия являются • неправомерными,^[31]

Ограничение меры свободного усмотрения предпринимателей, занимающих превалирующее положение на рынке, запрещение средств недобросовестной конкуренции при заключении договоров являются эффективными методами государственного регулирования рынка и контроля над злоупотреблением гражданскими правами. Например, энергоснабжающая организация, основываясь на ст. 209 ГК РФ, утверждала в арбитражном суде, что она, как собственник, вправе самостоятельно распоряжаться принадлежащими ей энергопроизводящими сетями и без ее согласия никто не вправе пользоваться ими, Однако арбитражный суд отказал в защите права собственности этой организации на том основании, что данная организация, имеющая 100 % долю рынка, не доказала невозможность транзита по своим сетям энергии другого лица, и обязал ее заключить соответствующие договоры со своими потребителями. Суд признал такое действия данной организации злоупотреблением доминирующим положением на рынке энергоснабжения.^{[32] [33]}

В соответствии с действующим гражданским законодательством (п.2

ст.1, п. 2 ст. 129; п.З ст. 212; п.2 ст. 213 ГК РФ) субъекты гражданско-

правовых отношений не могут заключать между собой соглашения на

предмет приобретения в частную собственность объектов, изъятых из

гражданского оборота. Это, например, относится к наркотическим и 49

психотропным веществам или некоторым видам имущества, которые

могут находиться только в государственной или в муниципальной собственности, участкам земли выше максимального предела, установленного законом. Такие законодательные меры направлены на защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Принцип свободы договора, как проявление возможности участников договора распоряжаться гражданскими правами по своему усмотрению, предполагает также определенные ограничения, связанные с обязанностью конкретных субъектов гражданского права заключить договор с лицами, имеющими преимущественное право на заключение договора.^[34] Такие случаи, например, предусмотрены ст. ст. 93, 250, 426, 621, 684 ГК РФ. Эти положения устанавливают преимущественное право участников общей собственности на покупку доли в праве общей собственности. Они также дают участникам общества с ограниченной ответственностью такое право на покупку доли при уступке или продаже одним из участников общества своей доли в уставном капитале, либо дают преимущественное право арендатору или нанимателю жилого помещения заключить или продлить договор аренды или найма на новый срок.

Свобода заключения договоров по распоряжению жилым помещением, в которых проживают несовершеннолетние, также подвержена определенным законодательным ограничениям. Дело в том, что для заключения таких сделок требуется обязательное согласие органов опеки и попечительства.^[35]

Обязательное заключение договора предусмотрено также п. 5 ст. 429

•' ГК РФ в тех случаях, когда одна из сторон, которая заключила

предварительный договор, произвольно пытается уклониться от подписания основного договора.^[36] Ст. 447 ГК РФ также умеряет свободу заключения договора, ибо сторона договора, получившая право на заключение договора при организации торгов в форме конкурса или аукциона также обязана заключить соглашение в случае обращения его контрагентов в суд с исковым заявлением о понуждении заключить договор. Дело в том, что в этом случае закон презюмирует, что произошло добровольное принятие стороной на себя соответствующей обязанности.

Ст. 575 ГК РФ ставит определённые пределы стоимости одаряемых предметов. К примеру, при заключении договора дарения не допускается дарение предметов, стоимость которых превышает пять установленных законом минимальных размеров оплаты труда, если это дарение производится законными представителями от имени малолетних и недееспособных граждан, либо если договор дарения заключается между коммерческими организациями. Такое ограничение свободы договоров является вполне разумным и правомерным.

Подводя итоги данного исследования, можно прийти к следующим выводам:

і 1. Формулировку ч. 1 ст. 421 ГК РФ, закрепляющей принцип свободы

договоров, необходимо привести в соответствие с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ. Слово «граждане» следует заменить термином «физические лица» или «граждане Российской Федерации, лица без гражданства и иностранные граждане» во избежание необходимости давать всякого рода вынужденные расширительные толкования данному положению закона.

2. Правомерное и целесообразное увеличение числа законодательно предусмотренных случаев обязательного заключения гражданско-правовых договоров, а также уместно применяемая совокупность судебных решений по таким случаям может способствовать благотворному влиянию законодательных и судебных органов на стабильное состояние предпринимательской деятельности и процессов гражданского оборота в целом. Здесь главное состоит в том, чтобы не нарушать разумную меру свободы заключения гражданско-правовых соглашений и необходимую меру государственного контроля в деле беспрепятственной реализации фундаментального принципа свободы договоров.

»