§ 1. Характеристика завещания как односторонней гражданско-правовой сделки

Завещание как сделка и завещание как основание наследования неотделимы одно от другого, они выражают суть завещания как единого правового явления. Сделка-завещание совершается с целью стать в будущем основанием наследования, т.е. вызвать правовые последствия в виде наследования в соответствии с завещанием.^[65]

В юридической литературе предлагалось отнести завещание к безвозмездным^[66] сделкам, доставляющим выгоду только одной стороне, а также к срочным сделкам, ибо наступление смерти, на случай которой завещание совершено, неизбежно.^[67] Поэтому завещание часто называют последней волей гражданина, а «..нотариус, удостоверивший завещание - это хранитель последней воли умершего гражданина, его доброго имени. Неисполнение последней воли умершего человека - акт бесчеловечный и негуманный. Даже закоренелым преступникам, которым нет места среди живых людей, предлагают исполнить перед казнью последнюю волю..».^[68] Однако это не значит, что завещание должно составляться непосредственно перед самой смертью завещателя. Оно может быть составлено и задолго до этого, а его действие откладывается на момент открытия наследства. Такая особенность не дает оснований считать завещание условной сделкой, поскольку «...условием является некое обстоятельство, которое может наступить, но может и не пастушить. Смерть же человека неизбежна, неизвестен только момент смерти. Поэтому смерть завещателя, в зависимости от которой реализуются правовые последствия завещания, нс придает завещанию условной сделки. Не является завещание условной сделкой еще и потому, что условие всегда является дополнительным моментом в сделке, устанавливаемым соглашением сторон... Упоминание в завещании, что оно составляется на случай смерти завещателя вытекает из самого существа завещания, является его неотъемлемой частью и не может рассматриваться как отлагательное условие. Более точно было бы считать смерть завещателя сроком, который должен обязательно наступить, хотя и неизвестно, когда он насту пит, сроком, от наступления которого зависят правовые последствия завещания как односторонней сделки...».^[69]

64

65

«Издание Бр.

Завещание является правовым действием (правовым актом) гражданина и для его совершения не требуется согласия наследников, поскольку завещание вступает в силу только в момент открытия наследства, а к тому времени может измениться состав указанных в нем наследников и состав завещанного имущества.

К.П. Победоносцев выделял два момента завещательного процесса: составление завещания и смерть завещателя; в первом совершается выражение воли, во втором - достигается ее цель, совершается передача права, приобретение имущества избранным наследником.^[70] К.А. Матинян характеризует совершение завещания как самостоятельную юридическую процедуру, разделенную на ряд стадий (этапов). Первая стадия заключается в составлении завещания и его подписании. Вторая стадия - изменение или отмена завещания.^[71] В свою очередь Ю.А. Хамищаева определяет несколько моментов совершения завещания:

- интеллектуальный момент завещания - это осознание, понимание завещателем сути происходящего, т.е. он осознает юридический смысл завещания и его правовые последствия;

- волевой момент завещания - связан с намерением завещателя распределить имущество среди наследников;

- формальный момент завещания - связан с чисто техническим процессом составления.^[72]

О совершенном завещании завещатель вправе поставить в известность заинтересованных лиц и вручить нм само завещание. При этом действительность завещания не зависит от согласия лица стать его наследником.

Завещание является сделкой сугубо личного характера. Никто не вправе изменить волю наследодателя, выраженную в завещании, кроме него самого. Если изменение текста завещания проводится не по воле наследодателя, а по воле других лиц (например, нотариус вносит изменения в текст завещания по просьбе наследников), то такие действия не соответствуют требованиям закона, а потому признаются недействительными.

'Гак, решением суда удовлетворен иск П., предъявленный к своему брату о признании завещания, составленного их умершей матерью частично недействительным по той причине, что фактически их мать завещала садовый дом и земельный участок только ему, но после смерти матери, не желая обидеть брата, он обратился к нотариусу, составившему завещание, с просьбой вписать в завещание и ответчика. Проведенной по делу почерковедческой экспертизой было установлено, что фрагмент дописанной части завещания, который был выполнен после всего текста распоряжения словами «а также и моему сыну П.», был допечатан при повторной закладке экземпляра завещания на той же пишущей машинке.^[73]

Следует заметить, что введение в законодательство о наследовании отдельной нормы о недействительности завещания (ст. 1131 ГК РФ) является новеллой. Ранее в ГК РСФСР такого правила не существовало, но завещание могло быть признано судом недействительным по основаниям, предусмотренным для признания недействительными прочих сделок.

б) В силу того, что завещание является сделкой, то право завещать возникает с момента достижения гражданином 18-лстнего возраста либо с 16 лет, но при этом необходимо вступить в брак или быть в установленном законом порядке эмансипированным.

Например, Н. составил завещание в пользу своей супруги после заключения брака в 2002 г. На момент удостоверения завещания он состоял в браке, брак в последствии был расторгнут. В 2005 г. Н. заключил новый брак. В январе 2006 г. Н. умирает. Вторая супруга обращается в суд с иском к ответчику (первой супруге) о признании завещания недействительным по тем основаниям, что Н. составил завещание будучи несовершеннолетним, брак с первой супругой был также расторгнут до исполнения Н. возраста 18 лет. Суд отказал в иске, указывая, что Н. приобрел полную дееспособность в результате заключенного брака в несовершеннолетнем возрасте, расторжение брака до

достижения возраста 18 лет не прекращает дееспособность гражданина. Брак в установленном порядке не признавался недействительным (ч. 2 ст. 21 ГК РФ).^[74]

Однако П.С. Никитюк считает, что вступление в брак лица, не достигшего 18 лет, не порождает у него права завещать свое имущество. По его мнению, гражданская дееспособность и завещательная дееспособность (способность создавать права и обязанности на случай смерти для других лиц) не является одним и тем же, а также вступление в брак лица, не достигшего 18 лет, нс порождает у гражданина права избирать и быть избранным, не изменяет его правосубъектности с позиций гражданского процессуального права/^[75] Такую точку зрения следует, на наш взгляд, признать неубедительной. Во- первых, исходя из буквального смысла ст. 21 и 27 ГК РФ следует, что с момента вступления несовершеннолетнего в брак или объявления его эмансипированным у него возникает полная гражданская дееспособность, а, следовательно, и право завещать. На этой же позиции стоит и судебная практика. В частности, в п. 16 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8^[76] отмечено, что эмансипированный несовершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз. Например, статья 13 Закона РФ «Об оружии»^[77] предусматривает, что право на приобретение оружия имеют граждане Российской Федерации, достигшие 18-летнего возраста, после получения лицензии на приобретение конкретного вида оружия в органах внутренних дел по месту жительства. Следовательно, лицо признанное полностью дееспособным на основании п. 2 ст. 21 или п. 1 ст. 27 ГК РФ, может получить соответствующую лицензию на приобретение оружия только при

достижении 18 лет. Установленный возраст может быть снижен не более чем на два года законодательными (представительными) органами субъектов Российской Федерации.

Законодатель не устанавливает в ГК РФ возрастного ценза в отношении

права завещать свое имущество, а говорит только о возникновении у лица

полной дееспособности. Поэтому эмансипированные и граждане, вступившие в

брак до совершеннолетия, имеют право на совершение завещания. Во-вторых,

как справедливо отмечает М.Ю. Барщевский, право завещать и право избирать

или быть избранными сравнивать нельзя, поскольку они относятся к разным 79

правовым категориям.

Возрастной критерий, т.е. связь завещательной правоспособности с достижением определенного возраста, закреплен и в наследственном праве зарубежных стран. В Испании завещание может составить любое лицо, достигшее 14 лет. Во Франции, Швейцарии, Англии и в большинстве штатов США способность к составлению завещания возникает в полном объеме при достижении 18 лет.

В законодательстве ряда стран предусмотрена возможность составления завещания несовершеннолетними и ограниченными в дееспособности гражданами. Например, Гражданский кодекс Венгрии предусматривает возможность составления завещания лицами с ограниченной дееспособностью, которой обладают несовершеннолетние, не достигшие 14-летнего возраста и не являющиеся недееспособными, а также совершеннолетние, над которыми установлено попечительство в судебном порядке. Эти лица вправе самостоятельно совершать завещание. Оговорка имеется лишь в отношении его формы - только публичное завещание, т.е. совершенное перед нотариусом или судом. Германское гражданское уложение предоставляет право несовершеннолетнему (лицу, нс достигшему 16 лет) совершить завещание в виде устного заявления либо путем передачи письменного заявления нотариусу. Во Франции иеэмансипированные несовершеннолетние, достигшие ^[78]

16 лет, могут составлять завещания лишь на половину имущества, которым они могли бы распорядиться, будучи совершеннолетними. Определение возраста, с достижением которого можно составить завещание, зависит от исторических законодательных традиций, развития культуры и иных факторов (этнических, географических) той или иной страны.

Не удостоверяются завещания лиц, находящихся в момент составления завещания в таком состоянии, когда они не могут понимать значение своих действий или руководить ими.

Так, Б. предъявила в суд иск к Ч. о признании завещания недействительным, составленное ее мужем Б. 25.02.98 г., указав, что состояла в браке с 1953 г. и, несмотря на раздельное проживание, их брак расторгнут не был. Однако муж в нарушение закона вступил 27.02.98 г. в новый брак с Ч., которая поселилась к его квартире. Б. составил в ее пользу завещание, а 16.03.98 г. умер. Решением суда от 22.06.98 г. брак с Ч. был признан недействительным. Как указала истица, Б. в момент составления завещания не понимал своих действий и не мог ими руководить, т.к. перенес четыре операции по поводу гангрены. Проведенной по делу посмертной судебно- психиатрической экспертизой было признано, что изменения психики у Б. были столь выражены, что лишали его способности правильно понимать значение своих действий и руководить ими в период составления завещания 25.02.98 г. Решением суда иск Б. был удовлетворен, завещание признано недействительным.^[79]

Если завещание было составлено недееспособным, то такое завещание будет недействительным, хотя бы в последствии гражданин стал дееспособным. И наоборот, потеря гражданином дееспособности после составления им завещания не лишает завещания юридической силы.^[80]

Требование о полной дееспособности гражданина в момент совершения завещания связано с тем, что он должен иметь ясное представление о существе своих распоряжений на случай смерти и сделать их разумно.^[81]

Для составления завещания нотариусу нет необходимости проверять полностью дееспособность, т.е. сверить ее с какими-либо стандартами и нормами, в том числе в медицинском аспекте, для этого он не обладает специальной квалификацией. Поэтому нотариус должен нс «проверять» дееспособность гражданина, а «выяснить» для самого себя насколько человек имеет возможность своими волевыми действиями создать некие юридические последст вия с помощью нотариуса. Как правило, такие выводы нотариус делает исходя из самых простых вопросов, на которые в состоянии ответить любой дееспособный гражданин, например, как его зовут, сколько ему лет, какое сегодня число и т.д.

Нотариус обязан в соответствии со ст. 21 ГК РФ проверить но паспорту возраст завещателя и установить, что лицо не было лишено дееспособности в судебном порядке. Иногда для этого приходится откладывать нотариальные действия и запрашивать компетентные органы (лечебные учреждения, органы опеки и попечительства).^[82] В случае поступления от заинтересованных лиц решения суда о признании наследодателя недееспособным или об ограничении его дееспособности нотариус отказывает в выдаче свидетельства о праве на наследство.

Так, У. предъявила иск к своей дочери 3. о признании недействительносги завещания, оставленного ее родной сестрой К., по которому К. завещала принадлежавший ей дом 3., а также о признании недействительным свидетельства о праве на наследство, выданное нотариусом на дом ответчице и свидетельства о государственной регистрации права собственности на дом, выданного Регистрационной палатой. При этом истица

указала, что наследодатель решением суда в 1982 г. была признана недееспособной по причине душевного заболевания и что она являлась опекуном сестры. Решением суда заявленные требования были удовлетворены Наследодатель К. не обладала дееспособностью на момент подписания

84

завещания.

3) В завещании должна быть выражена воля только одного лица - завещателя (наследодателя), что отличает наше законодательство от наследственного права ряда зарубежных стран. Совместные завещания супругов возможны в Германии, Англии, США. Англо-американское право допускает взаимные завещания, где несколько лиц принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга. Совместные завещания супругов о встречном наследовании предусмотрены Гражданскими кодексами Грузии и Азербайджана. Такие завещания могут быть отменены по требованию супругов, но при жизни обоих. Взаимное завещание, в котором в виде одного совместного акта двое или более лиц взаимно назначают себя наследниками, предусмотрено Гражданским законом Латвии.

Гражданский кодекс РФ не допускает совершение завещаний от имени завещателя его поверенным. Такое законодательное ограничение было известно и дореволюционному, и советскому законодательству о наследовании. Необходимость личного совершения завещания связана с тем, что завещание есть объявление воли владельца о его имуществе?* Его совершение через представителя, даже прямо уполномоченного на это заинтересованным лицом, с помощью опекунов или попечителей запрещено законом (п. 4 ст. 182, п. 3 ст. 1118 ГК РФ). Приведем примеры из судебной практики.

Так, исполком Каменского сельского Совета Нарофоминского района Московской области 12 октября 1976 г. удостоверил завещание, подписанное по доверенности не завещателем, а иным лицом, причем по доверенности, ^{[83] [84]}

выданной для оформления договора купли-продажи дома. Завещание было признано ничтожным.^{[85] [86] [87]}

Или, например, государственному нотариусу было представлено для исполнения завещание от имени Г. на все имущество, в том числе и на жилой дом В., удостоверенное 12 октября 2005 г. должностным лицом органа местного самоуправления. Нотариус вынес постановление об отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию, так как завещание было подписано не самим завещателем В., а Ж. по доверенности, выданной для оформления наследственного имущества?⁷

Также недопустимо включение в завещание распоряжений нескольких лиц на случай смерти. Такое распоряжение будет уже нс завещанием, а двусторонним (или многосторонним) договором, что в корне противоречит принятому в российском законодательстве порядку и форме составления завещания как односторонней сделке. В случае совершения завещания двумя или более іражданами завещание из акта личной воли одною лица превращается в акт общей воли нескольких лиц, и это препятствует свободному и независимому формированию и выражению воли завещателя. Поэтому нельзя, например, супругам в одном завещании распорядиться своим имуществом, каждый это должен сделать отдельно. Даже если представить ситуацию, когда завещание составлено одновременно от имени двух и более лиц, то в случае смерти одного из них тайна завещания была бы нарушена, поскольку стала бы известна воля и умершего гражданина и воля живых наследодателей. Поэтому недействительны совместные завещания, в которых два или более граждан завещают кому-либо свое имущество. Нотариус не вправе удостоверять завещание от имени нескольких лиц. Однако имеются случаи, когда суды признают действительными завещания, составленные от имени двух лиц?⁵ что явно противоречит закону. К.П. Победоносцев отмечал,

что договорное, связующее начало противно сущности завещания, предполагающего единство воли, и поэтому всякий волен отменить свое завещание, или определить свою волю иным образом. Эта свобода может принадлежать только одной воле и потому наш закон нс допускает совместных завещаний.^{[88] [89] Д.И. Мейер также определял завещание как «..суть выражения}

одной и той же силы - человеческой воли... Акт завещания всегда составляет

, 90

акт изъявления последней воли одного только лица».

Совместные завещания ограничивают участников в их праве изменить свое завещательное распоряжение путем составления нового завещания или подачи заявления органу, который удостоверил завещание.^[90]

4) Основное правовое действие завещания наступает с момента смерти завещателя или со дня вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Это одна из главных особенностей завещания. Вместе с тем П.С. Пикитюк не согласен с мнением, «...что завещание не имеет «юридического характера при жизни составителя». Точней, очевидно сказать, что оно не имеет «правовой силы». Юридический же характер его как акта правового и при жизни завещателя вне сомнений».^[91] Если бы завещание при жизни составителя не имело никакой юридической силы, то и после смерти наследодателя оно не могло бы порождать тех юридических последствий, на которые было рассчитано.^[92] Юридический характер завещания при жизни завещателя подтверждается требованиями, которые предъявляются законом к личности завещателя и которые определяют законность завещания как сделки именно в момент его совершения, т.е. при жизни завещателя, а также правилами отмены или изменения завещания и др.^[93]

После того, когда завещание надлежащим образом оформлено, оно еще не может быть реализовано, пока не наступят те юридические факты, с которыми связано его действие. Главный из этих фактов - смсргь наследодателя. Пока завещатель жив, завещание - это просто бумага, которая никого и ничего не обременяет, но после кончины человека оно как бы оживает и начинает жить своей, иногда бурной и непредсказуемой жизнью, становится объектом пристального исследования, и любой дефект его исполнения может сыграть роковую роль для наследников.^[94] До момента открытия наследства (дня смерти завещателя) завещание не вступило в силу, т.с. «..действие воли, выраженной в завещании, еще не наступило; оно удерживается до кончины завещателя».^[95] Поэтому его нельзя оспорить, даже если заинтересованное лицо знало о содержании завещания.

Поскольку наследственное правоотношение возникает только после смерти наследодателя, сам наследодатель субъектом наследственного правоотношения не является.^{[96] [97] В свою очередь относить к субъектам наследственных правоотношений только одних наследников тоже не совсем верно. В процессе наследования наследники вступают в правовые отношения не только между собой, но и с широким кругом лиц, указанных в законе. К ним относятся нотариус, исполнитель завещания, отказополучатель, кредиторы наследодателя и др. Поэтому, как справедливо отмечает В.Л. Инцас, субъектами наследственного правоотношения являются наследники и все другие лица, которые могут воити с ними в соприкосновение.}

Определение времени и места смерти наследодателя имеет важное практическое значение, поскольку это связано с выявлением наследников и определением объема наследственной массы в этот момент.

Время открытия наследства определяет статья 1114 ГК РФ, согласно которой таковым признается день смерти наследодателя. При объявлении

гражданина умершим временем открытия наследства является день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим, а в случае, когда в соответствии с пунктом 3 ст. 45 ГК РФ днем смерти признан день его предполагаемой гибели, - день смерти, указанный в решении суда. Из этого следует, что «...один и тот же юридический факт, а именно смерть, влечет два правовых последствия: прекращение гражданской правоспособности физического лица и начало наследования... Можно, следовательно, утверждать, что правоспособность гражданина обладает особым свойством прекращаться с последующим наступлением наследования, а наследование - начинается вслед за прекращением правоспособности».⁵⁹

Так, наследник Р., находясь в местах лишения свободы с 1999 г. после открытия наследства обратился в суд с иском о продлении срока для принятия наследства до 2004 г. указав, что до этого времени будет отбывать наказание. Решением суда заявленные требования были удовлетворены. Однако после вынесения судом решения Р. в 2002 г. умер. Как определить время открытия наследства после умершего Р.? Срок для принятия наследства в данном случае для Р. продлен до 2004 г. Однако для его наследников установленный судом срок не значим, для них будет действовать после смерти Р. общая норма о сроке принятия наследства. В то же время факт обращения Р. в суд с указанным иском может быть признан действительным по принятию им наследства.^{[98] [99]}

В силу ст. 1115 ГК РФ местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя. Если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в РФ признается место нахождения такого наследственного имущества. Если такое наследственное имущество находится в разных местах, местом открытия наследства является место нахождения входящего в его состав недвижимого имущества или

наиболее ценной части недвижимого имущества, а при отсутствии недвижимого имущества - место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.

Гражданка О. обратилась в суд с заявлением об установлении места

открытия наследства в связи со смертью мужа, последнее место жительства

которого неизвестно. В судебном заседании установлено, что муж гражданки

О. проживал от семьи отдельно в г. Ярославле по ул. Радищева, д.29, кв. 14, в

связи с изменением места жительства снялся с регистрационного учета по

указанному адресу, в соответствии с адресной справкой по учетам регистрации

в другом месте не значится. Руководствуясь ст. 1115 ГК РФ, суд установил, что

местом открытия наследства мужа гражданки О. является место нахождения

наследственного имущества - денежных средств в городском отделении № 17

Сберегательного банка РФ г. Ярославля - г. Ярославль, ул. Кирова, д.16, 101

поскольку наличие другого наследственного имущества не установлено.

Информацию о месте нахождения объекта недвижимости или объектов недвижимости расположенных в разных местах подтверждается документами, выданными наследнику учреждениями юстиции, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ст. 7, 9 Закона о недвижимости).^{[100] [101] Место нахождения транспортного средства определяется местом его регистрации. Место нахождения иного движимого имущества определяется местом его фактического нахождения. Например, если основная часть наследства заключена в ценных бумаїод хозяйственного общества, то наследство открывается по месту регистрации соответствующего юридического лица.}

Важно заметить, что правила об определении места открытия наследства оставляют целый ряд не решенных вопросов:

• Закон не говорит о том, кто и каким образом будет определять рыночную стоимость наследственного имущества в месте открытия наследства?

• Каким образом и кто будет определять место открытия наследства, если имущество находится в разных местах и оно равной стоимости?

• Каков правовой режим имущественных прав, принадлежащих наследодателю в момент определения места открытия наследства?

В силу того, что место открытия наследства является одной из важнейших категорий при оформлении наследственных прав, указанные вопросы требуют скорейшего законодательного решения.

Не исключено, что ко дню открытия наследства не окажется в живых наследников по завещанию, ни самого наследственного имущества (имущество может быть продано, подарено и т.д.). Поэтому завещание при жизни завещателя не создает для назначенных в нем наследников никаких прав и обязанностей.

5) Завещание характеризуется свойством отменимости, что подчеркивает важность его одностороннего характера. К.П. Победоносцев отмечал, что для приведения завещания в действие необходимо: чтобы оно не было отменено завещателем, чтобы оно было открыто и оглашено надлежащим порядком, чтобы оно было понято и истолковано как следует. Всякий завещатель вправе отменить свое завещание. Это безусловное его право.^[102]

Согласно ст. 1130 ГК РФ завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. Согласно этому правилу при выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию нотариус, наряду с проверкой обстоятельств, предусмотренных ст. 73 Основ законодательства РФ о нотариате, проверяет, не отменено ли завещание. Дело в том, что составление самого завещания может отделяться годами и даже десятилетиями от момента смерти завещателя. Например, Н. в возрасте 19 лет завещала все свое имущество любимому театру. Прожив много лет, она умерла, не отменив и не

Победоносцев К.П. Указ. соч. С.471.

• Закон не говорит о том, кто и каким образом будет определять рыночную стоимость наследственного имущества в месте открытия наследства?

• Каким образом и кто будет определять место открытия наследства, если имущество находится в разных местах и оно равной стоимости?

• Каков правовой режим имущественных прав, принадлежащих наследодателю в момент определения места открытия наследства?

В силу того, что место открытия наследства является одной из важнейших категорий при оформлении наследственных прав, указанные вопросы требуют скорейшего законодательного решения.

Не исключено, что ко дню открытия наследства не окажется в живых наследников по завещанию, ни самого наследственного имущества (имущество может быть продано, подарено и т.д.). Поэтому завещание при жизни завещателя не создает для назначенных в нем наследников никаких прав и обязанностей.

5) Завещание характеризуется свойством отменимости, что подчеркивает важность его одностороннего характера. К.П. Победоносцев отмечал, что для приведения завещания в действие необходимо: чтобы оно не было отменено завещателем, чтобы оно было открыто и оглашено надлежащим порядком, чтобы оно было понято и истолковано как следует. Всякий завещатель вправе отменить свое завещание. Это безусловное его право.^[103]

Согласно ст. 1130 ГК РФ завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. Согласно этому правилу при выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию нотариус, наряду с проверкой обстоятельств, предусмотренных ст. 73 Основ законодательства РФ о нотариате, проверяет, не отменено ли завещание. Дело в том, что составление самого завещания может отделяться годами и даже десятилетиями от момента смерти завещателя. Например, Н. в возрасте 19 лет завещала все свое имущество любимому театру. Прожив много лет, она умерла, не отменив и не изменив составленного в юности завещания. Не законные наследники пытались оспорить завещание, ссылаясь на изменившиеся обстоятельства жизни И., но суд оставил завещание в силе.^[104]

Победоносцев К.П. Указ. соч. С.471.

Из данного примера следует, что завещание становится актом «последней ноли» только в случае отсутствия последующего ее изменения завещателем.

Следует иметь в виду, что нотариус, оформляющий наследственные права по завещанию, удостоверенному им же, делает отметку на самом завещании и приобщает его к наследственному делу. Если завещание удостоверено другим нотариусом, запись, что завещание не отменено и не изменено, скрепляется подписью, печатью нотариуса с проставлением даты предъявления завещания. Это условие необходимо для того, чтобы нотариус, оформляющий наследственные права, мог запросить сведения по предъявленному завещанию, в ответ на которое поступает сообщение с датой, подписью и печатью нотариуса.

6) Важной характеристикой завещания является его тайность. Завещатель сам решает, ознакомить заинтересованных лиц с содержанием завещания или нет. До смерти завещателя никто из лиц, причастных к составлению и удостоверению завещания, не вправе разглашать его содержание.

Конституционной основой тайны завещания является ст. 23 Конституции РФ, которая закрепляет право гражданина на неприкосновенноегь частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, тайну переписки, телефонных разговоров, почтовых, телефонных и иных сообщений. Тайна завещания обеспечивает охрану имущественных прав наследодателя, стабильность отношений между наследодателем и наследниками.^[105] Т.Д. Чепига характеризует тайну завещания как правовые отношения, направленные на охрану доверительного, конфиденциального характера завещательного действия определенного лица.^[106]

В новом законе тайне завещания посвящена ст. 1123 ГК РФ, обязывающая нотариуса, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчика, исполнителя завещания, свидетелей, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя не разглашать до открытия наследства сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. При этом устанавливается, что в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренных ГК РФ. Правила ст. 1123 ГК РФ не применяются к лицам, которым завещатель сам сообщил упомянутые сведения.

Срок охраны тайны завещания ограничен периодом до открытия наследства. После открытия наследства сохранение тайны завещания может стать препятствием для осуществления права наследования, как по завещанию, так и по закону.

7) Завещание является распоряжением о судьбе прав и обязанностей

наследодателя, которые могут переходить по наследству, и о правах и

обязанностях, которые могут возникнуть на основании завещания. В нем могут

содержаться распоряжения о правах, которыми наследодатель в момент

составления завещания и не обладал (например, может быть указано

имущество, которое наследодатель собирается приобрести в будущем)^[107], или о

правах, которые не могли бы перейти к наследникам сразу после совершения

завещания. В силу того, что действительность завещания определяется только в

момент открытия наследства, выводы некоторых юристов о том, что

«наследодатель не имеет права распорядиться в своем завещании чужим 108

имуществом, т.е. имуществом, которое ему не принадлежит», представляются весьма сомнительными. Такие выводы вступают в противоречие с буквальным толкованием закона. Поэтому при удостоверении

завещания нотариус не обязан требовать от наследодателя представления доказательств, подтверждающих его права на завещанное имущество.

Завещание можно составить на имущество, которое хотя и принадлежит завещателю, но оформлено на другое лицо. Например, собственником квартиры зарегистрирована жена, но квартира приобретена в период брака на общие средства. Значит, муж имеет право на 1/2 долю квартиры, и он может свою долю завещать.

Предметом завещательного распоряжения не могут быть такие имущественные права, которые гражданин не вправе уступить другому лицу при жизни. Нельзя, например, завещать принадлежащее право на получение алиментов. Завещание не должно содержать противоправных распоряжений, направленных к ущербу обществу и государству.

Нотариальная и судебная практика неоднократно сталкивалась с завещаниями, содержащими «встречные условия». Например, наследодатель передает определенное имущество лицу, назначенному в завещании наследником, а последний обязуется предоставить наследодателю пожизненное содержание. В этом случае односторонняя сделка (завещание) превращается в двустороннюю возмездную сделку (договор), совершенную на случай смерти. Договор о наследовании применяется в некоторых зарубежных странах. Например, в Гражданском кодексе Венгрии предусмотрено, что по такому договору наследодатель обязуется назначить договаривающуюся с ним сторону своим наследником за предоставление содержания или внесение пожизненных периодических платежей. В ГК Азербайджана предусмотрена возможность составления супругами совместного завещания о встречном наследовании. Такое завещание может быть отменено по требованию супругов, но при жизни обоих.

По российскому законодательству такой порядок перехода имущества регулируется договором ренты (ст. 583 ГК РФ), т.е. получатель ренты за предоставленные средства на свое содержание передаст в собственность плательщику ренты само имущество, а нс право наследования. Следовательно,

завещание с условием пожизненного содержания не может быть признанно законным, т.к. ставит силу завещания в зависимость от выполнения определенных обязательств лицом, назначенным наследником, и ограничивает завещателя в свободе отмены или изменения завещания. Такое завещание приобретает характер притворной сделки и согласно правилам п. 2 ст. 170 ГК РФ - ничтожно.

Нотариальная практика сталкивалась с самыми неожиданными просьбами при удостоверении завещаний. В частности, с распоряжениями и неимущественного характера, например, о месте похорон завещателя и т.д. По мнению В.И. Серебровского «...распоряжение гражданина на случай смерти, не содержащее вовсе указаний о его имуществе, не может считаться завещанием, например, распоряжение отца о характере воспитания его детей на случай его смерти, о взаимоотношениях детей друг с другом и т.д. Такое распоряжение может иметь для лиц, которым оно адресовано, моральную силу, но не явится завещанием в том смысле, как его понимает закон».^[108] На это обращал внимание Г.Ф. Шершеиевич, считавший, что завещанием не может быть признан акт, в котором распоряжения вовсе не касаются имущества, потому что закон смотрит на завещание как на способ приобретения прав на имущество.^[109] В.И. Синайский, указывал, что не будут завещанием советы, заветы и вообще поучения наследникам, например, о том, как им жить вместе.^[110] В свою очередь прямое устранение наследника (эксгерсдация) считал распоряжением об имуществе. Он отмечал: «Как не запрещенное законом, оно есть законное объявление воли; следовательно, эксгередация едва ли противоречит понятию завещания».^[111]

8) Для завещания установлены особые правила в отношении формы его совершения. В.И. Синайский отмечал, что завещание резко отличается от

юридических сделок, как односторонних, так и двусторонних, своей строгой формой.¹’³

Закон допускает только письменную форму завещания. А.А. Новиков справедливо отмечает, что при анализе понятия «письменная форма» в гражданском законодательстве мы не найдем легального определения письменной формы сделки. Но его мнению, письменная форма представляет собой конкретно-графическую систему, в которой текстовые или словарные записи могут быть предметом филологического анализа на уровне фонетики и графики.”⁴

В завещании обязательно должно быть указано место и время его совершения, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено, за исключением случая совершения завещания «в чрезвычайных обстоятельствах». Устная форма завещания не допускается ни при каких обстоятельствах и ни в каком виде.

Например, гражданин во время нахождения в геологической экспедиции и, будучи при смерти, перед пятью свидетелями сделал завещание в пользу женщины, с которой у него сложились фактически брачные отношения, и лишил наследства жену, с которой он давно уже не проживал, но не расторг брак в установленном законом порядке. Все пять свидетелей в письменной форме подтвердили волеизъявления их товарища, но поскольку завещание было выражено в устной форме, оно было признано недействительным.”⁵

Не допускается завещание в виде аудиозаписи, видеозаписи, записи на дискете и т.д. Согласно ч. 1 ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате не допускается написание завещания карандашом.

Если завещатель вследствие физических недостатков, болезни или по другим причинам не может собственноручно подписать завещание, то согласно ст. 1125 ГК РФ и ст. 44 Основ законодательства Российской Федерации о ^{[112] [113] [114]}

нотариате оно по его просьбе и в его присутствии, а также в присутствии нотариуса может быть подписано другим лицом (рукоприкладчиком). При этом нотариус обязан указать, что завещание подписано другим лицом, и одновременно указать причины, в силу которых завещатель не имел возможности сам подписать завещание, а также фамилию, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание. Практика доказывает, что несоблюдение этих правил ведет к недействительности завещания.

Так, Ждан предъявила иск к Мартиросян о признании недействительным завещания, на том основании, что подпись в завещании выполнена не ее отцом. В завещании имеется подпись завещателя, но отсутствуег написанное им прописью полное имя завещателя. Нотариальный архив не сохранился, а нотариус умер. Проведенной по делу экспертизой было установлено, что подпись на завещании была выполнена не завещателем, а другим лицом. Руководствуясь ст. 168 ГК РФ, Королевский городской суд своим решением от 11.03.2001 г. признал завещание недействительным.^[115]

Строгие требования в отношении формы вызывают необходимость точного выполнения порядка, установленного для удостоверения завещаний. Поскольку исполнение завещания может последовать только после смерти завещателя и исправить нарушение формы завещания уже будет невозможно, то несоблюдение установленной законом формы приводит к недействительности завещания. Большинство споров в суде вызывают нарушения, допущенные при составлении и удостоверении завещаний. В частности, по причине подложности подписи завещателя. В связи с этим обязанность нотариуса проверять факт удостоверения завещания имеет особую значимость.

9) Поскольку распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания, то при его составлении воля наследодателя должна формироваться свободно, т.е. должно быть соответствие внутренней

поли наследодателя и его волеизъявления. Главная задача нотариуса при удостоверении завещания - выявить истинную волю завещателя, а не просто удостоверить подлинность его подписи.

Завещание может быть составлено с «пороками воли» при совершении заинтересованными лицами противоправных действий, направленных против наследодателя или кого-либо из его родственников (обман, угрозы, клевета и т.д.), с целью завладеть наследственным имуществом. Они могут иметь место и до составления завещания, и после его совершения. Не исключены такие действия, как до открытия наследства, так и после смерти наследодателя. Причем, если противоправные действия имели место после смерти наследодателя, то в данном случае они направлены уже не на ограничение свободы завещания, а против последней воли наследодателя, выраженной в завещании.

Итак, исходя из действующего законодательства, правоприменительной практики и положений правовой доктрины, можно охарактеризовать завещание как одностороннюю сделку физического лица, не имеющую правовой силы при жизни составителя и заключающую в себе распоряжение, сделанное в установленной законом форме о переходе прав и обязанностей после смерти наследодателя к назначенным им лицам.

Завещание позволяет наследодателю определить судьбу своего имущества, когда у него нет наследников по закону или наряду с ними есть другие лица, которых он хотел бы обеспечить, т.е. завещатель не связан правилами об очередности. Так, наследником может быть назначен внук завещателя (он мог бы стать наследником по закону только по праву представления, т.е. если к моменту смерти наследодателя нет в живых того из их родителей, который должен был бы стать наследником) или его жеиа, с которой умерший не состоял в зарегистрированном браке и др.

Высокая роль завещания заключается в том, что в нем возможен учет различных обстоятельств как имущественного, так и сугубо личного порядка, имеющих важное значение для определения круга наследников и доли участия

их в наследовании. Профессор С.А. Муромцев отмечал, что вслед за договором завещание открывает простор личному творчеству при установлении гражданских прав.^[116]