§ 2. Форма, стадии и существенные условия заключения договоров.

Для того чтобы то или иное гражданское соглашение стало действительным и приобрело юридическую силу, оно должно соответствовать ряду установленных законом требований. Согласно статье 432 ГК РФ субъекты гражданского права заключают между собой договоры путем достижения соглашения в предусмотренном законом порядке.

Законодательство большинства цивилизованных стран содержит в себе жесткие требования в форме тех или иных видов договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения гражданско-правовых сделок, если для договоров данного вида законодательно не установлена определенная форма: устная, простая письменная, нотариальная форма.^[13] Волеизъявление сторон договора, в котором отражается их намерение реализовать те или иные права или обязанности, должно получить формальное юридическое выражение и закрепление. В противном случае могут возникнуть различные проблемы и трудности при разрешении споров между сторонами соглашения.

Согласно ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме могут быть совершены сделки между субъектами гражданского права на сумму, не превышающую 10 установленных законом минимальных размеров оплаты

труда.^[14] Для определения платежей по гражданско-правовым обязательствам

* минимальный размер оплаты труда заменен базовой суммой, равной с 1

января 2001 г. 100 рублям. Обязательная письменная форма используется также при заключении таких сложных и юридически значимых сделок, как, например, соглашение о неустойке (ст. 331 ГК РФ), договоров залога недвижимого имущества (ст.

Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении простой письменной, нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными. Для начала действия иных видов договоров закон,

• кроме письменной и нотариальной, требует также государственную

регистрацию.^[15] К ним относятся договоры продажи жилого дома-ст. 558 ГК РФ, мены жилого дома - ст. 567 ГК РФ, дарения недвижимого имущества - ст. 574 ГК РФ, залога недвижимости, т.е. ипотеки - ст. 339 ГК РФ и другие договоры. Моментом государственной регистрации является день включения в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. Некоторые договоры аренды зданий и сооружений требуют государственной регистрации (например, если срок аренды по договору превышает один год). По мнению некоторых юристов, государственной регистрации подлежат также договоры аренды зданий и сооружений,

I заключенные сроком на один год, поскольку согласно п.2 ст. 651 ГК РФ

договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не меньше года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.^[16] Следует заметить, что до 17 июня 1997 г. действовал закон о регистрации прав на недвижимость, согласно которому

регистрация могла осуществляться государственными или частными

• нотариусами. Новый Федеральный закон «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»²³ предложил иной порядок и условия регистрации. Государственная регистрация договора аренды зданий и сооружений возможна только при наличии государственной регистрации ранее возникших прав на объект договора, право собственности или иных вещных прав в Едином государственном реестре прав. Например, в случае заключения договора аренды ст. 26 Закона о регистрации позволяет арендодателю и арендатору обратиться с заявлением о государственной регистрации права аренды недвижимого имущества. Однако если договор

• регистрируется по инициативе арендатора, то согласно части 2 ст.

Заключение того или иного договора проходит через определённые стадии.²⁴ Всякое гражданско-правовое соглашение начинается с направления одной из его сторон предложения другой стороне, т.е. с оферты. Если данное предложение принимается другой стороной, то такое принятие называется

I акцептом. Однако в некоторых случаях еще до стадии оферты сторонами

могут быть представлены друг другу в соответствующей заявке письма, они могут вести между собой предварительные переговоры по поводу возможных условий договора. Такая факультативная стадия обычно именуется преддоговорными контактами. Некоторые авторы специально выделяют преддоговорную стадию заключения гражданско-правовых соглашений, в процессе которой осуществляется моделирование цели,

”СЗ РФ. 1997. №30. Ст. 3597.

²⁴ См. Кабалкин А. Заключение договора. // Российская юстиция. 1999, № 9, а также: Скловский К.И. Предварительный договор.// Закон. 1995. № 9;

• Завидов Б.Д. Договор: подготовка, заключение, изменение. М., 1997.

структуры и содержания будущего договора, осуществляемое одной из сторон до момента вступления в переговоры с другой стороной, а также документальная проверка «с должным усердием» (due diligence) потенциального контрагента.^[17]

В начальной стадии заключения договора не всякое предложение одной из сторон предполагаемого договора приобретает силу оферты. Для того чтобы предложение признавалось в качестве оферты, оно должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор. Оно также должно содержать все существенные условия договора^[18], а также должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам

• - контрагентам, в противном случае при отсутствии любого из названных

признаков предложение может рассматриваться только как подготовка к оферте.

I признано офертой, поскольку офертой является определенное и явно

выраженное намерение лица, сделавшего предложение по всем существенным условиям договора, считать себя заключившим договор с

адресатом, которым будет принято предложение. Такой порядок установлен

* п.1 ст.435 ГК РФ.

Существенными условиями обычно признаются условия в отношении предмета договора, качества и количества товара, цены и порядка платежей, места и срока поставки, объема ответственности одной стороны перед другой стороной договора в случаях возникновения и разрешения споров.^[19] Предложение о вступлении в договор может быть адресовано как определенному лицу или определенному кругу лиц, так и неопределенному кругу лиц. Такая оферта в гражданском праве именуется публичной офертой, поскольку в ней усматривается воля оферента заключить договор на

• указанных в его предложении условиях с любым лицом, которое отзовется на его предложение. Это предусмотрено п.2 ст. 437 ГК РФ. Обычно публичная оферта производится путем доведения до сведения публики необходимой информации в виде объявлений, афиш, рекламы коммерческой деятельности или торговых каталогов. Однако сама по себе реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении

Что касается акцепта, то не всякое заявление адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом.

I законодательства, обычаев делового оборота, или прежних деловых

отношений сторон. Более того, акцепт оферты вступает в силу только в тот момент, когда указанное согласие на предложение оферента получено оферентом. Направление адресату текста оферты с примечанием того, что «в случае неполучения отказа от оферты в течение определенного срока со дня ее получения, наше предложение будет считаться принятым» является

неправомерным и потому не может иметь каких-либо юридических последствий. Ст. 438 ГК РФ не допускает акцепт в форме молчания. Однако такая возможность может быть специально предусмотрена сторонами договора. Скажем, если в долгосрочном договоре предусматривается условие, при котором сторона в определенный срок обязана сообщить о своем отказе от его принятия, то молчание данной стороны является знаком согласия принять предложение другой стороны договора. Ст. 438 ГК РФ допускает акцепт в форме конклюдентных (согласительных) действий, в которых выражено явное намерение заключить договор. Например, судебно­арбитражная практика признает, что фактическое пользование потребителями услугами энергоснабжающей организации или связи следует расценивать в качестве акцепта со стороны потребителей, поскольку такие действия подтверждают наличие договорных отношений между поставщиками энергии и потребителями.²⁸

Согласно ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным с момента его оформления, т.е. с момента получения акцепта лицом, направившим оферту. Такое правило действует для консенсуальных договоров. Для реальных же договоров, помимо юридического оформления договора нужна также фактическая передача вещи. К примеру, согласно ст.807 ГК РФ договор займа считается заключенным только с момента передачи денег или других вещей.

Согласно ст. 445, 528 и 529 ГК РФ устанавливают 30-дневный срок для акцепта оферты. В этих случаях акцепт должен быть направлен с таким расчетом, чтобы он был получен в установленный месячный срок.

²³ Вестник ВАС РФ. 1994. № 11. С. 66; Вестник ВАС РФ. 1997. № 7. С. 7.

имеющим силу, если только оферент сразу же не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Молчание лица, получившего акцепт с опозданием, означает его принятие акцепта, а договор считается заключенным с момента получения акцепта. Если же оферент, получивший акцепт с опозданием, немедленно уведомит лицо, направившее акцепт, об опоздании, то такой договор не считается заключенным, и потому не влечет каких-либо правовых последствий. Такое происходит обычно тогда, когда оферент из-за пропуска срока акцепта теряет интерес к заключению данного договора.

Наиболее важными условиями договора являются условия о предмете договора и условия, которые названы в законе в качестве существенных и необходимых для договоров данного вида, а также условия, без которых соглашение не может быть заключено сторонами. В определённых случаях действующее законодательство само определяет те или иные условия договора в качестве существенных. К примеру, в ст. 942 ГК РФ прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК РФ перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. В ряде случаев закон обязывает включить в содержание договора то или иное условие в качестве существенного. Так, например, условия о размере вклада каждого из участников полного товарищества должно содержаться в учредительном договоре такого товарищества в соответствии с п.2 ст. 70 ГК РФ.

Сторона заключаемого договора вправе также заявить о своем намерении включить в его текст какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора. Например, она вправе предложить заключить договор в нотариальной форме с распределением между сторонами расходов по оплате госпошлины, хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида. Такое предложение стороны также может стать существенным условием, поскольку при отсутствии соглашения по этому условию договор может и не быть

заключен. Стало быть, любое из предложенных условий договора может стать существенным, поскольку без условия, предложенного одной из сторон в качестве обязательного, договор останется незаключенным. В каждом договоре содержатся также формальные и технические условия, к которым можно отнести наименования участников договора, почтовые и банковские реквизиты, дату и место заключения договора, лица, уполномоченные на подписание соглашений. Таким образом, существенные условия договора можно подразделить на предписываемые законом и инициативные, то есть включенные в текст договора по желанию (инициативе) одной из сторон. В качестве инициативных условий может выступать предложение о конкретном сроке исполнения договора, либо условия, связанные с улучшенным качеством поставляемых товаров или предоставляемых услуг, и

т.д.

Любой гражданско-правовой договор может быть заключён только между субъектами гражданского права.^[20] Известно, что в соответствии со статьей 124 ГК РФ, субъектами гражданско-правовых отношений являются физические и юридические лица всех видов: граждане РФ, иностранцы и лица без гражданства, различные предприятия, организации, фирмы, занимающиеся экономической деятельностью. Субъектами может быть также российское государство с его административно-территориальными структурами (республиками, краями, областями, городами федерального значения, автономными областями и округами, городскими и сельскими поселениями), а также другие муниципальные образования. Действующее законодательство может предусмотреть определенный круг правовых субъектов, которые могут участвовать в качестве сторон при заключении определенных видов договоров. Например, по ст. ст. 596 и 601 ГК РФ в договоре пожизненного содержания с иждивением кредиторами могут быть

только граждане, в договоре коммерческой концессии с обеих сторон могут выступать только коммерческие организации, или предприниматели без образования юридического лица (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Согласно ст. 182 ГК РФ, соглашение, совершенное одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, равно как и других сделок, указанных в действующем законодательстве.

Представителями при заключении сделок могут быть как дееспособные совершеннолетние лица (граждане, достигшие 18 лет), так и юридические лица, представительство которых не противоречит их специальной правоспособности, определенной его уставом. Тем не менее, действующее законодательство предусматривает определенные ограничения в отношении круга лиц, могущих выступать при заключении соглашений в качестве представителей. По закону не могут быть представителями по договору в суде и арбитраже такие должностные лица, как следователи, прокуроры, судьи и аппаратные работники арбитражных судов. Такой запрет установлен ст. 47 ГПК РФ и ст. 51 АПК РФ.

Определенные ограничения на полномочия представителей накладывают также п.п. 2 и 3 ст. 137 ГК РФ. Эти положения запрещают опекунам и попечителям совершать некоторые виды сделок, которые влекут уменьшение имущества подопечного, от имени несовершеннолетних и ограниченно дееспособных лиц, представителями которых они являются: например, заключать договоры мены, аренды, дарения, безвозмездного пользования имуществом.

По некоторым видам договоров сторонами могут быть только

определенные лица, поскольку не все субъекты гражданского права могут ~ 30

заниматься определенными видами предпринимательской деятельности . Например, граждане (индивидуальные предприниматели) не вправе заниматься банковской, страховой деятельностью, или деятельностью, связанной с использованием атомной энергии, торговлей оружием, производством и оборотом наркотических и психотропных веществ. Для некоторых иных видов деятельности граждане и их объединения обязаны иметь специальное разрешение (лицензию). В противном случае они не могут стать участниками соответствующих договорных отношений и

• подписанные ими договоры или соглашения изначально не будут иметь юридической силы.

Для того чтобы определить дееспособность того или иного юридического лица и своевременно избежать связанных с этим возможных проблем при заключении договора, нужно проверить наличие определённых фактов. Это, прежде всего, касается наличия организационного единства предполагаемого контрагента, обособленного имущества, его способности выступать в гражданском обороте от собственного имени и нести самостоятельную имущественную ответственность, а также соответствующее законодательное закрепление и регистрацию всех этих его свойств.

» По договору банковской гарантии в качестве гаранта могут выступать

только определенные субъекты гражданского права, т.е. банки или иные кредитные организации. Согласно ст.1 Закона о банках³¹ кредитной организацией признается юридическое лицо, образованное на основе любой формы собственности в форме хозяйственного общества, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции. При заключении договоров с

¹⁰ Кудашкин В. Правомочия субъектов предпринимательской деятельности при совершении сделок. // Журнал российского права. 2000, № 4.

” Закон РФ «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г.

• //СЗРФ. 1996. №6. Ст. 492.

тем или иным юридическим лицом важно также четко определить круг его

• официально провозглашенных и допускаемых законодательством целей с тем, чтобы избежать всякого рода заблуждений и злоупотребления доверием. С этой целью согласно ст.ст. 50 и 66-123 ГК РФ действующее гражданское законодательство должно более четко определить перечень организационно­правовых форм деятельности юридических лиц.

Согласно Рекомендации по составлению договоров, утвержденной письмом Комитета РФ по торговле от 9 ноября 1995 г. за № 1 - 1492/32-21 при намерении заключить договор следует соблюдать определенные правила составления договора: 1. Четко знать, каких целей необходимо достичь при

• его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением. 2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать договор от контрагента, чтобы не упустить инициативы. 3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации (от нового партнера), необходимо получить как можно больше информации об этой организации, о её имидже на рынке, организационно-финансовом состоянии, о проблемах с её клиентами, партнёрами, судебно-арбитражных делах. 4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет определенный объем юридических

I правомочий и полномочия на подписание договора.

В странах Запада существуют открытые торговые реестры и даже

фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных предпринимателях. Они по запросу заинтересованных лиц могут дать подробности об их юридических адресах, уставном фонде, специализации, годовом обороте, квалификации персонала, обслуживающем банке, финансовом положении, оценке деловой репутации, сведениях о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, о поставщиках, покупателях и клиентах. В России нет соответствующих специализированных служб, хотя необходимость в них остро ощущается, и

потому договаривающейся стороне целесообразно заводить специальное досье на своих партнеров и контрагентов с целью гарантии безопасности своей предпринимательской деятельности.^[21]

Следует также отметить, что действующее гражданское законодательство России не в полной мере устанавливает преддоговорную ответственность субъектов гражданского права. Представляется, что она нуждается в существенных поправках в соответствии с нормами международного права. Например, согласно ст. 2.15 («Недобросовестные переговоры») Принципов международных коммерческих договоров «...сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне».^[22] В данном случае недобросовестной стороной считается та, которая не имеет реального намерения достичь соглашения с другой стороной, намеренно или небрежно вводит в заблуждение другую сторону относительно характера или условий предполагаемого договора, предоставляет ложную информацию или утаивает какие-то сведения, которые должны быть доведены до сведения другой стороны. Виновная сторона обязана возместить потерпевшей стороне расходы, понесенные последней при переговорах, а также выплатить компенсацию за утрату возможности заключить соответствующий договор с третьими лицами.

Подводя итог данному параграфу, следует заметить, что наиболее важными проблемами заключения гражданско-правовых договоров являются проблемы, связанные с определением надлежащих форм, стадий и существенных условий их заключения, а также с выбором должных субъектов (их представителей), с которыми можно было бы успешно заключать договоры.