Выявление адвокатом доказательств

Отстаивая истинность утверждений доверителя, его представитель должен доказы­вать, что они являются фактами и носят определенный юридический характер. В логиче­ском понимании совокупность обоснованных суждений составляет тезис, который адвокат должен защищать в ходе доказывания.

Одной из самых важных в доказательственном праве является проблема поиска дока­зательств. Согласно ст. 57 ГПК РФ собирание доказательств сторонами, а значит, и их представителями осуществляется в форме представления доказательств. Поэтому первым действием адвоката как судебного представителя в процессуальной системе доказывания является представление доказательств суду.

В гражданском судопроизводстве основными субъектами собирания доказательств являются стороны и их представители.

Первой формой выявления адвокатом доказательств является его беседа с доверите­лем. В процессе беседы с доверителем и изучения имеющихся материалов адвокат должен составить представление о наличии фактических данных, т. е. доказательств, необходимых для подтверждения заявленных требований либо возражений. Правильное решение вопроса об относимости тех или иных доказательств к разрешению спора имеет существенное зна­чение.

Наряду с правилами относимости доказательств адвокату необходимо учитывать и тре­бование их допустимости. В соответствии со ст. 55 ГПК РФ к числу допустимых закон отно­сит объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, заключения экспертов, звукозаписи и видеозаписи.

При разрешении некоторых дел допускаются только определенные средства доказы­вания - ст. 60 ГПК РФ.

Адвокат, чтобы выявить доказательства, вправе обращаться к суду с ходатайством об их истребовании.

Статья 56 ГПК РФ - наибольшую активность в доказывании обязаны проявлять сами стороны, а, следовательно, и их представители. Не противоречит также идее представитель­ства такое действие адвоката, как личное ведение переговоров с заинтересованными лицами с их согласия о передаче адвокату интересующей его информации либо направлении непо­средственно в суд (ст. 6 Закона).

Судебные представители довольно часто сталкиваются с таким положением, когда существенная для дела информация о фактах предмета доказывания не может получить про­цессуальное закрепление. Если же обратиться к точному смыслу закона, то можно заметить, что доказательствами в гражданском деле признаются не все фактические данные (сведе­ния), а только те, которые получены из надлежащих источников, с помощью перечисленных средств и в установленной законом форме (ст. 55 ГПК РФ).

В последнее время интенсивно развивается наука о потерпевшем - виктимология, дан­ные которой может использовать в своей практике и адвокат. То есть, представляя суду в уголовном процессе, соответствующие действительности сведения, отрицательно харак­теризующие потерпевшего, адвокат тем самым исполняет свой профессиональный долг защитника.

Характеристика личности процессуального противника того лица, которому адвокат оказывает юридическую помощь, имеет значение для представителя. Большинство граждан­ских дел вытекают из глубоких личностных отношений, и характеристика участников часто помогает установить истину по делу, и это не должно судом отвергаться.

Адвокату предпочтительнее акцентировать внимание суда на некоторых особенностях содержания и формы доказательств и предложить суду свой вариант их оценки. Таким обра­зом, адвокат в определенной степени будет направлять процесс формирования внутреннего убеждения судей. Думается, что подобные комментарии должны быть тщательно продуманы и следовать требованиям закона.

Следующий, не менее сложный вопрос: вправе ли адвокат и его доверитель самосто­ятельно решать, на каком этапе доказывания им надлежит представлять доказательства? Рассматривая эту проблему, следует обратить внимание на ее этический аспект. В юриди­ческой литературе по проблемам доказательственной деятельности адвоката утверждается, что адвокат не должен «придерживать» доказательства. Нам в данном случае представля­ется, что речь идет не о всяком сокрытии от суда до определенного момента некоторых дока­зательств.

По нашему мнению, при решении вопроса, является ли в конкретном случае сокры­тие адвокатом части фактических данных до определенной стадии процесса «придержива­нием», следует руководствоваться субъективными и объективными критериями.

Так, субъективным критерием, на наш взгляд, будет служить та цель, которую пресле­довал адвокат, скрывая доказательства. Если он это сделал в интересах доверителя и без стремления нанести тем самым ущерб интересам правосудия, то нельзя говорить о «при­держивании».

Объективным критерием должна выступать оценка того, привело ли рассматриваемое действие адвоката к бессмысленной задержке разбирательства и волоките по делу, способ­ствовало ли ненужной трате времени и сил участников процесса.

По гражданскому делу имеет важное доказательственное значение экспертиза. Назна­чение экспертизы является исключительной компетенцией суда, но лица, участвующие в деле, и их представители вправе просить суд о ее назначении и формулировать вопросы, требующие разрешения экспертами (ч. 2 ст. 79 ГПК РФ).

На данном этапе важной задачей адвоката является правильная постановка вопросов, подлежащих экспертному исследованию, высказывание соображений о привлечении кон­кретных лиц или учреждений к выполнению экспертных обязанностей.

Учитывая, что заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы (ч. 2 ст. 67 ГПК РФ), адвокат в соответствующих случаях должен указать на ошибочность методики экспертного исследования, несоответствие выводов имеющимся материалам или научным данным и т.

При исследовании заключений экспертов от адвоката требуется не только хорошо знать материалы дела и нормы права, но и владеть теми вопросами, которые поставлены перед экспертом. Например, если адвоката интересует источник доказательства, то должны подле­жать исследованию личностные данные эксперта, его квалификация и стаж профессиональ­ной деятельности, специализация, опыт работы в качестве эксперта. Если адвоката интере­сует форма экспертизы, то подлежат исследованию процедура ее проведения, время, которое эксперт уделил анализу материалов дела, способ проведения экспертизы, использованные при этом методы и т. п.

Если его интересует содержание экспертизы, то подлежит исследованию конкретное исследование вопросов, поставленных на разрешение эксперта, и ответов на них. Помимо указанных направлений исследования адвоката также должна интересовать степень объек­тивности, незаинтересованность эксперта, обстоятельства проведения экспертизы (с выез­дом на место или нет и т. д.).

В рассмотрении одного и того же гражданского дела одновременно могут принимать участие, как специалист, так и эксперт.

В частности, суд по ходатайству адвоката может назначить экспертизу, если выводы специалиста по вопросам, требующим специальных познаний, вызывают у лиц, участвую­щих в деле, и суда обоснованные сомнения.

В свою очередь, специалисты могут участвовать в суде первой, апелляционной, касса­ционной или надзорной инстанций.

Они оказывают существенную помощь суду первой инстанции при осмотре и исследо­вании письменных и вещественных доказательств (ч. 2 ст. 58 ГПК РФ), в период получения образцов почерка судьей или судом (ч. 2 ст. 81 ГПК РФ), а также оказывают суду первой, кас­сационной и надзорной инстанций консультативную помощь в отношении качества эксперт­ного исследования и достоверности его результатов.

В некоторых случаях письменное заключение специалиста или его мнение, высказан­ное суду в устной форме, имеет порой большую убедительность, чем другое письменное доказательство или показания свидетеля, поскольку, обладая профессиональными знаниями по рассматриваемому вопросу, специалист в состоянии дать суду наиболее полную инфор­мацию по искомым фактам, и это немаловажное обстоятельство адвокат должен использо­вать в процессе судебного доказывания.

Вся подготовительная работа, проведенная адвокатом в досудебной стадии, подвер­гается тщательной проверке и анализу в процессе судебного разбирательства. Именно в этой стадии в условиях гласности и состязательности всесторонне исследуются фактиче­ские обстоятельства дела и им дается юридическая оценка.

Перед началом судебного разбирательства адвокат должен явиться в суд с таким рас­четом, чтобы иметь возможность побеседовать с доверителем и дать необходимые советы в отношении его действий в ходе судебного разбирательства. Еще раз внимательно изучить дело, обсудить, при наличии к тому оснований, с другой стороной вопрос о возможности заключения мирового соглашения, ознакомиться с дополнительными материалами, подго­товленными для приобщения к материалам дела.

Осведомленность о наличии таких материалов поможет адвокату правильно и своевре­менно определить в дальнейшем позицию при обсуждении возникших в этой связи вопро­сов в судебном заседании.

В подготовительной части судебного разбирательства, которая следует сразу за откры­тием судебного заседания и где проверяется явка участников процесса, объявляется состав суда, разрешаются заявления об отводах, обсуждаются заявления и ходатайства, принима­ется решение о возможности рассмотрения дела в отсутствие не явившихся лиц либо об отложении разбирательства дела. Эти вопросы должны решаться судом с учетом мнения явившихся лиц и соответственно адвоката, участвующего в процессе в качестве представи­теля.

Адвокат должен быть достаточно предусмотрительным и заранее иметь мнение о ходе процесса в случае неявки того или иного лица, вызываемого в судебное заседание, и воз­можности правильного и обоснованного разрешения дела в сложившейся ситуации. Нередко доверитель настаивает на рассмотрении дела в отсутствии противоположной стороны либо свидетелей, ошибочно полагая, что в такой ситуации легче добиться положительного реше­ния.

Однако адвокату следует всегда иметь в виду, что разрешение дела в отсутствие не явившихся лиц, участие которых могло бы оказать существенное влияние на результат рас­смотрения дела, повлечет в дальнейшем негативные последствия для доверителя, так как неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, может повлечь отмену состоявшегося решения.

Не должен адвокат также настаивать на рассмотрении дела и в случае неявки адво­ката - представителя другой стороны независимо от неуважительности причин его неявки, хотя нравственные начала адвокатской деятельности обязывают адвоката заранее поставить в известность судью, своего доверителя и коллегу о невозможности явки в судебное заседа­ние.

Заявленные в судебном заседании адвокатом ходатайства должны быть обоснован­ными, и процессуальные действия, о совершении которых он просит, должны способ­ствовать правильному разрешению дела. Заявление излишне большого количества хода­тайств, нередко необоснованных, порой свидетельствует о бездеятельности самого адвоката в период подготовки к ведению дела и только раздражает суд.

Высказывая мнение по обсуждаемым вопросам, адвокат должен учитывать как инте­ресы своего доверителя, так и требования закона.

Так, обоснованными будут возражения против вызова и допроса свидетелей в опровер­жении фактов, ранее установленных вступившим в законную силу решением суда по дру­гому гражданскому делу.

В некоторых случаях адвокат вправе просить суд об объявлении перерыва в судебном заседании и предоставлении ему возможности для согласования своей позиции с довери­телем. Такая необходимость может возникнуть, например, при предоставлении противной стороной доказательств, о наличии и содержании которых адвокату ранее не было известно.

Заявление адвокатом принципиальных ходатайств либо возражений против удовле­творения таких ходатайств, заявленных другими участниками судебного процесса, целесо­образно облекать в письменную форму. Это дает суду возможность более точно уяснить позицию адвоката и учесть ее при разрешении ходатайств по существу. Адвокат должен иметь в виду, что отказ в удовлетворении заявленного ходатайства не препятствует его повторному заявлению впоследствии в случае, если появились дополнительные основания для его удовлетворения.

Разрешив все возникшие вопросы в подготовительной части судебного заседания, суд переходит к рассмотрению дела по существу, которое начинается докладом председа­тельствующего, после чего выясняются отношение сторон к заявленному иску и возмож­ность окончания дела мировым соглашением. На данной стадии процесса адвокат должен в доступной форме разъяснить доверителю возможные последствия совершения любого из указанных распорядительных действий и в случае заключения мирового соглашения оказать доверителю помощь в подготовке проекта мирового соглашения.

Адвокат обязан оказать помощь своему доверителю в подготовке к даче объяснений (возражений) по существу спора. Желательно это делать до начала судебного разбиратель­ства.

Поскольку лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы, то адвокат в полной мере должен использовать это право в судебном процессе. Вопросы, поставлен­ные адвокатом перед своим процессуальным противником, должны иметь цель обосновать законность позиции своего доверителя.

Суд после того, как выслушал объяснения лиц, участвующих в деле, устанавливает порядок исследования доказательств по делу с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Когда адвокат считает, что установление иного порядка исследования доказательств при­ведет к более быстрому и объективному разрешению спора, он должен высказать свои соображения по этому поводу. Если позиция адвоката оказалась не разделенной судом, но в ходе судебного разбирательства подтвердилась целесообразность предложенного им порядка исследования доказательств, он вправе просить суд изменить принятый порядок исследования доказательств.

Как свидетельствует судебная практика, наиболее распространенным средством дока­зывания являются свидетельские показания. Участие адвоката в исследовании свидетель­ских показаний осуществляется в ходе судебного заседания при непосредственном допросе свидетелей.

Задача адвоката - определение минимального, но достаточного количества свидетелей, которые располагают необходимыми сведениями об обстоятельствах, относящихся к пред­мету доказывания.

При этом адвокат должен учитывать, что ценностное доказательственное значение будут иметь показания тех из них, которые могут указать на законный источник своей осве­домленности, т. е. были очевидцами свидетельствуемых событий или действий, знают о них из документов либо официальных сообщений. Сведения, полученные из неопределенных источников (слухи, домыслы, анонимные письма и заявления), не будут иметь доказатель­ственного значения.

Для обеспечения полноты показаний свидетелей, достоверности и убедительности, сообщаемых ими сведений, от адвоката требуется профессиональное мастерство владения искусством ведения допроса. Овладение искусством ведения допроса свидетелей и дру­гих лиц (сторон, третьих лиц, экспертов, специалистов) - необходимое условие успешной работы адвоката. Поэтому адвокат должен иметь всестороннее и четкое представление об обстоятельствах, подлежащих выяснению при допросе, соблюдать исключительную кор­ректность, такт, вежливость, выдержку, безусловное уважение к личности допрашиваемого, стремиться к постановке ясных, кратких и последовательных вопросов.

Законодатель, определяя порядок дачи объяснений лицами, участвующими в деле, порядок допроса свидетелей, экспертов, предусмотрел правило, согласно которому адво­кат задает вопросы указанным лицам после своего доверителя. Адвокат должен разъяснить доверителю, какие вопросы целесообразно им задавать либо вообще их не задавать, в какой форме их следует поставить, как воспринимать полученные ответы. По взаимной догово­ренности основной допрос может производиться адвокатом, а доверителем задаваться лишь вопросы по фактам, которые остались невыясненными.

В гражданском судопроизводстве большое значение имеют письменные доказатель­ства, к которым отнесены акты, договоры, справки, документы, письма делового и личного характера, выполненные в форме словесной, цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, содержащие сведе­ния об обстоятельствах, имеющих значение для дела (ст. 71 ГПК РФ).

Адвокату при исследовании письменных доказательств необходимо проверять нали­чие надлежащего удостоверения и регистрации исследуемого документа, полномочия органа, выдавшего его, тождественность копии оригиналу и при наличии к тому оснований обращать внимание суда на недоброкачественность или подложность этого документа (ч. 7 ст. 67, ч. 2 ст. 71 ГПК РФ).

Вещественными доказательствами, с которыми адвокату нередко приходится сталки­ваться в гражданском процессе, являются предметы, которые своим внешним видом, свой­ствами, местом нахождения или иными признаками могут служить средством установле­ния обстоятельств, имеющих значение для дела. Лица, которым предъявлены вещественные доказательства, могут обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с их осмотром. Эти заявления заносятся в протокол судебного заседания.

После исследования всех доказательств по делу участвующие в деле лица вправе дополнить материалы дела. У адвоката к этому моменту должно сложиться довольно ясное представление о достоверности доказательств, обосновывающих заявленное требование. Возникшие в процессе разбирательства дела сомнения следует обсудить с доверителем, выяснить возможность представления дополнительных доказательств, а затем заявить хода­тайство о вызове и допросе дополнительных свидетелей, истребовании документов, возмож­ном назначении экспертизы. Адвокатом также могут быть повторно заявлены ходатайства, в удовлетворении которых ранее судом было отказано.

Суд после окончания исследования материалов дела переходит к судебным прениям, которыми завершается рассмотрение дела по существу, состоящим из речей лиц, участвую­щих в деле, и их представителей. Публичное выступление в суде - один из наиболее сложных и ответственных моментов участия адвоката в гражданском судопроизводстве. Для адвоката это является непростой задачей, поскольку в ней подводится итог всей его деятельности, и от того, как будет произнесена речь, во многом будет зависеть окончательный результат по делу. Попробуем дать некоторые полезные советы.

Успешное выступление в суде невозможно без достаточного знания законов логики, психологии, педагогики, права, которыми должен владеть адвокат. Они дают ключ к рас­крытию социальной сути исследуемых событий, к выявлению внутренних причин и побу­дительных мотивов поступков, к определению наиболее целесообразных средств и методов воспитательного и предупредительного воздействия.

В начале своей судебной речи адвокат должен изложить фактические обстоятельства, предшествующие возникновению спора, с указанием породивших его причин. В этой же части речи должна формироваться позиция доверителя, которая может отличаться от перво­начальной. Адвокат, определив окончательную позицию, должен показать соотносимость ее с доказательственным материалом, исследованным в суде.

Кроме того, предлагая суду положить в основание решения те или иные доказатель­ства, адвокат должен показать их объективность, убедительность. Адвокату вместе с тем не следует анализировать только ту часть доказательственного материала, которая подтвер­ждает позицию его доверителя, и оставлять без внимания доказательства, ее опровергаю­щие. Весьма важно показать, почему те или иные доказательства не должны быть приняты судом, в чем заключается их недостоверность и чем они опровергаются.

Адвокат в своей речи должен также дать юридическую оценку возникшего спора, ука­зать на те правовые нормы, которыми следует руководствоваться при разрешении спора. В этой части своего выступления адвокату будет уместно не только сослаться на соответству­ющую норму, но и прибегнуть к толкованию закона с использованием разъяснений высших судебных органов (в том числе и Конституционного Суда РФ), обзоров, обобщений судебной практики рассмотрения отдельных категорий дел. Кроме сугубо юридических рамок речь адвоката должна также иметь и нравственную, социальную направленность.

Речь адвоката, его поведение во время выступления должны свидетельствовать об ува­жительном отношении к закону и суду. Это должно проявляться в содержании речи, в форме ее произношения, в манере поведения адвоката. Точное изложение фактических обстоя­тельств дела, объективная оценка доказательств, правильный юридический анализ в сочета­нии с почтительным тоном и сдержанной манерой должны быть присущи каждому адвокату.

После произнесения речей всеми участниками прений они могут выступить вторично в связи со сказанным в речах. При этом необходимо иметь в виду, что право послед­ней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю. Необходимость воспользо­ваться правом реплики должна возникать у адвоката в тех случаях, когда надо уточнить, дополнительно аргументировать какие-либо обстоятельства, которым, по его мнению, дана неправильная оценка в выступлениях других участвующих в деле лиц (ч. 4 ст. 190 ГПК РФ).

После вынесения судом решения доверителю порой бывает трудно воспринять содер­жание решения, поэтому адвокат должен в более спокойной обстановке разъяснить сущ­ность решения и обсудить с доверителем дальнейшие действия.

Адвокат должен иметь в виду, что важнейшим процессуальным документом явля­ется протокол судебного заседания. Самое благоприятное решение не может быть признано обоснованным, если в протоколе судебного заседания не отражен весь ход судебного разби­рательства.

Поэтому в самом процессе судебного заседания адвокат должен стремиться к тому, чтобы в протоколе полно и объективно отражался весь ход судебного разбирательства, чтобы он являлся «зеркалом» процесса. Адвокат вправе ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела. Он обязан не только ознакомиться с протоколом судебного заседания после сдачи судьей дела в канцелярию, но и при наличии к тому оснований в течение пяти дней с момента его подписания подать замечания на протокол (ст. 231 ГПК РФ).

35.3.